Правовое обеспечение профессиональной деятельно..


Чтобы посмотреть этот PDF файл с форматированием и разметкой, скачайте его и откройте на своем компьютере.

1

ЧЕЛЯБИНСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ КОЛЛЕДЖ

КАФЕДРА ПРАВА










КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ


ПО ДИСЦИПЛИНЕ ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ



ДЛЯ СТУДЕНТОВ,


ОБУЧАЮЩИХСЯ ПО СПЕЦИАЛЬНОСТИ

080110.51 Экономика и
бухгалтерский учет (по отраслям), 080501.51 Ме
неджмент (по отраслям),
080108.51 Банковское дело, 230105.51 Программное обеспечение
вычислительной техники и автоматизированных систем, 100102.51
Организация обслуживания в сфере сервиса, 100105.51 Гостиничный сервис





















ЧЕЛЯБИНСК. 2007


2


УТВЕРЖДЕНО

На заседании кафедры Права

Протокол № 1 от 30 августа 2006 г.



Зав. кафедрой А.В. Залан


Конспект лекций составлен в
соответствии

с ГОС СПО по специальности
080110.51 Экономика и
бухгалтерский учет (по
отраслям),
080501.51 Менеджмент (по
отраслям), 080108.51 Банковское
дело, 230105.51 Программное
обеспечение вычислительной
техники и автоматизированных
систем, 100102.51 Организация
обслуживания в сфере сервиса,
100105.51 Гостиничный сервис


и рабочей прог
раммой по
дисциплине ©
Правовое обеспечение
профессиональной деятельности
ª








Составитель: И.И. Попова



преподаватель кафедры Права


Челябинского







юридического колледжа



















3


Содержание


Раздел 1. Правовое регулирование производственной деятельности.

Тема 1.
Понятие правового регулирования производственной
деятельности…………………………………………………………………
….
4


Раздел 2. Правовое полож
ение субъектов предпринимательской
деятельности.

Тема 2.
Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности
….

7

Тема 3.
Организационно
-
правовые формы юридических лиц
………………18

Раздел 3. Правовое регулирование договорных отношений.

Тема 4.
Понятие хозя
йственного договор
а……………………………………36

Тема 5.
Отдельные виды договоров…………………………………………...45

Раздел 4. Трудовое право.

Тема 6.
Трудовой договор
……………………………………………………..70

Тема 7.

Материальная и дисциплинарная ответственность…………………82

Раздел 5. Административное п
раво.

Тема 8.
Понятие и основание административной ответственности………..89

Раздел 6. Защита нарушенных пра
в и судебный порядок разрешения
споров.

Тема 9
. Понятие и способы защиты нарушенных прав
…………………….100



















4

Раздел 1. Правовое регулирование
производственной деятельности.

Тема 1. Понятие правового регулирования производственной
деятельности.

В ходе занятия студент должен знать:

-

понятие, принципы и методы правового регулирования производственной
(хозяйственной) деятельности;

-

основные нормат
ивно
-
правовые акты, регулирующие производственные
(хозяйственные) отношения;

уметь:

-

определять предмет и методы правового регулирования производственной
деятельности;

-

характеризовать основные принципы хозяйственного права;


Понятие, предмет и источники

правового регулирования
производственной деятельности


Хозяйственные правоотношения


это урегулированные нормами
хозяйственного права отношения, возникающие в процессе осуществления
предпринимательской деятельности, а также вследствие государственного
во
зде
й
ствия
на участников рынка, которые связаны взаимными правами и
обязанностями.


Хозяйственные правоотношения


это правоотношения,
складывающиеся при выполнении основных функций организации, и
являются основным предметом хозяйственного права. Хозяйстве
нное право


одна из отраслей права представляет собой совокупность норм,
регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними
иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по
государственному регулированию экономики в целях
обеспечения интересов
государства и общества.


Предметом правового регулирования производственной деятельности
является:

-

профессиональная деятельность по производству товаров (работ, услуг) с
целью извлечения прибыли;

-

хозяйственная деятельность организ
ационно
-
имущественного характера по
созданию, ликвидации предприятий, управлению собственностью;

-

хозяйственное правовое регулирование предпринимательской
деятельности;

-

государственное воздействие на субъекты, осуществляющие хозяйственную
деятельность.


Предмет хозяйственного права имеет ряд особенностей, которые
должны
быть учтены при определении методов правового регулирования.


Под методом правового регулирования понимается совокупность
способов и приемов регулирования отношений между субъектами,
скла
дывающиеся вследствие особых свойств предмета правового
регулирования:



5

-

разнообразие реальных хозяйственных отношений;

-

самостоятельность субъектов хозяйствования в выборе организационно
-
правовой формы, характера деятельности;

-

рыночный характер отноше
ний между субъектами хозяйствования;

-

организация деятельности и управления на основе разнообразных
механизмов;

-

возможность создания субъектами хозяйствования механизмов
взаимодействия.


Принципы хозяйственного права:

-

принцип целенаправленности возде
йствия на достижение обоюдных
интересов в результате хозяйственной деятельности;

-

равноправие субъектов хозяйственных правоотношений;

-

экономической свободы и поощрения предпринимательской деятельности;

-

поощрения добросовестной конкуренции и защита от
монополизма;

-

комплексность государственного воздействия
на хозяйственные отношения;

-

принцип законности.


Источниками правового регулирования производственной
(хозяйственной) деятельности являются:

-

Конституция РФ;

-

Федеральные законы РФ;

-

Законы суб
ъектов РФ;

-

Указы Президента РФ;

-

Постановления Правительства РФ;

-

акты министерств и ведомств;

-
акты местных органов власти и управления;

-

обычаи делового оборота.


Понятие и признаки предпринимательской деятельности.

Предпринимательская деятельность


это систематическая,
осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на извлечение
прибыли от пользования имущества, продажи товаров, выполнения работ
или оказания услуг, осуществляемая лицами. Зарегистрированными в этом
качестве в установленном з
аконом порядке.

Основными признаками предпринимательской деятельности являются:

-

самостоятельность и независимость хозяйствующих субъектов;

-

коммерческая свобода.

В рыночных условия предприниматель свободен
в
определении

пути и способы реализации продукц
ии, выбирать
контрагентов,
закреплять договорами хозяйственные связи;

-

систематичность извлечение прибыли;

-

личная экономическая заинтересованность


ведущий фактор
предпринимательской деятельности, который выражается в стремлении
получить максимальную п
рибыль;

-

личная ответственность за нарушение договорных, кредитных, расчетных и
налоговых обязательств;



6

-

хозяйственный риск;

-
новаторство и постоянный творческий поиск;

-

осуществление данной деятельности лицами, зарегистрированными в этом
качестве в ус
тановленном законом порядке.


Вопросы для контроля:

1.

В чем состоят особые свойства предмета правового регулирования
производственной деятельности?

2.

Перечислите и раскройте основное содержание принципов
хозяйственного права.

3.

Перечислите источники хозяйственно
го права.

4.

Какими характерными признаками обладает предпринимательская
деятельность?

Литература

Основная:

1. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. Учебник / под
ред.Д.О. Тузова. В.С.Аракчеева. М., 2004г.;

Дополнительная:

1.

Беляев О.А. Предприни
мательское право: курс лекций.
-

Юстицинформ,
2006.

2.

Гусева Т.А., Ларина Н.В. Индивидуальный предприниматель: от
регистрации до прекращения деятельности.

М.: Юстицинформ, 2005.

3.

Гусева Т.А. Комментарий к федеральному закону ©О государственной
регистрации юри
дических лиц и индивидуальных предпринимателейª,

Юстицинформ, 2005

4.

Гражданское право. Учебник / под ред. Е.А. Суханова. М, 2005гТ

1;

5.

Гражданское право. Учебник / под ред.А.Г. Калпина., А.И. Масляева.
М., 2005г Т 1.;

6.

Гражданское право. Учебник / под ред.А.П
. Сергеева и Ю.К.Толстого.
М., 2005г Т 1,2.;

Сумской Д.А. Статус юридических лиц: Учебное
пособие для ВУЗов.

М.: Юстицинформ.
2006.

7.

Комментарий к федеральному закону ©О государственной поддержке
малого предпринимательства в РФª / под ред. Л.Т. Ибадова
Юс
тицинформ, 2005

8.

Пятков Д.В. Формирование правосубъектности предпринимателя //
Журнал российского права.
2006. № 1.

9.

Татьев К. Легитимация субъектов предпринимательской деятельности
// Законность.
2002. № 12.


Раздел 2. Правовое положение субъектов предприни
мательской
деятельности.

Тема 2. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности.

В ходе занятия студент должен знать:

-

правовой статус граждан предпринимателей;

-

сущность юридического лица как субъекта правоотношения;


7

уметь:

-

определять виды
и формы предпринимательства;

-

характеризовать субъекты предпринимательской деятельности;

Правовой статус индивидуальных предпринима
телей.


Граждане РФ в соответствии с конституцией РФ вправе заниматься
предпринимательской деятельностью без образования юри
дического лица.
Единственное обязательное условие


это государственная регистрация их в
качестве индивидуальных предпринимателей. Имущественная
ответственность гражданина
-
предпринимателя является полной. Гражданин
отвечает по своим обязательствам всем сво
им имуществом, за исключением
имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено
взыскание. Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии
удовлетворить требование кредиторов, связанные с осуществлением им
предпринимательской дея
тельности, может быть признан несостоятельным.,
(банкротом).

При государственной регистрации физического лица в качестве
индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган
представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистраци
и по
форме, утвержденной Правительством Российской Федерации;

б) копия основного документа физического лица, регистрируемого в
качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое
лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимате
ля,
является гражданином Российской Федерации);

в) копия документа, установленного федеральным законом или
признаваемого в соответствии с международным договором Российской
Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного
гражданина, р
егистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя
(в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве
индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

г) копия документа, предусмотренного федеральным законом или
признаваем
ого в соответствии с международным договором Российской
Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без
гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя
(в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве
инд
ивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);

д) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого
в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа,
подтверждающего дату и место рождения указанного лица
в соответствии с
законодательством Российской Федерации или международным договором
Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа,
удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве
индивидуального предпринимателя,
не содержит сведений о дате и месте
рождения указанного лица);

е) копия документа, подтверждающего право физического лица,
регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно

8

или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если
ф
изическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального
предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без
гражданства);

ж) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном
законодательством Российской Федерации порядке адрес м
еста жительства
физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального
предпринимателя, в Российской Федерации (в случае, если представленная
копия документа, удостоверяющего личность физического лица,
регистрируемого в качестве индивидуального предп
ринимателя, или
документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в
качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно
проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);

з) нотариально удостоверенное согл
асие родителей, усыновителей или
попечителя на осуществление предпринимательской деятельности
физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального
предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим
лицом, регистрируемым в качест
ве индивидуального предпринимателя, либо
копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об
объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального
предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое
лицо,
регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя,
является несовершеннолетним);

и) документ об уплате государственной пошлины.

Не
допускается государственная регистрация физического лица в
качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила

силу его
государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня
принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в
связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с
ранее осуществляемой им предприним
ательской деятельностью, или
решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в
качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который
данное лицо по приговору суда лишено права заниматься
предпринимательской деятельностью.


Для внесения изменений в сведения об индивидуальном
предпринимателе, содержащиеся в едином государственном реестре
индивидуальных предпринимателей, в регистрирующий орган
представляются:

а) подписанное заявителем заявление о внесении в единый
государстве
нный реестр индивидуальных предпринимателей изменений по
форме, утвержденной Правительством Российской Федерации;

б) копия документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в
единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей
сведений об инди
видуальном предпринимателе.


9


Государственная регистрация при прекращении физическим лицом
деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в связи с
принятием им решения о прекращении данной деятельности осуществляется
на основании представляемых в

регистрирующий орган следующих
документов:

а) подписанного заявителем заявления о государственной регистрации б)
документа об уплате государственной пошлины.


Государственная регистрация при прекращении деятельности
физического лица в качестве индивидуаль
ного предпринимателя в связи со
смертью данного лица осуществляется на основании поступивших в
регистрирующий орган в установленном законодательством Российской
Федерации порядке сведений о государственной регистрации смерти данного
лица. Государственная р
егистрация при прекращении физическим лицом
деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в связи с
принятием судом решения о признании его несостоятельным (банкротом)
осуществляется на основании копии решения суда о признании его
несостоятельным

(банкротом), поступившей в регистрирующий орган в
установленном законодательством Российской Федерации порядке.
Государственная регистрация при прекращении физическим лицом
деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в
принудительном порядке п
о решению суда осуществляется на основании
поступившей в регистрирующий орган в установленном законодательством
Российской Федерации порядке копии решения суда о прекращении
деятельности данного лица в качестве индивидуального предпринимателя в
принудитель
ном порядке. Государственная регистрация при прекращении
физическим лицом деятельности в качестве индивидуального
предпринимателя в связи с вступлением в силу приговора суда, которым ему
назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательск
ой
деятельностью на определенный срок, осуществляется на основании
поступившей в регистрирующий орган в установленном Правительством
Российской Федерации порядке информации о вступлении в силу указанного
приговора суда.


Государственная регистрация при пре
кращении физическим
лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в связи с
аннулированием документа, подтверждающего право данного лица временно
или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончанием срока
действия указанного докум
ента осуществляется на основании поступившей в
регистрирующий орган в установленном Правительством Российской
Федерации порядке информации об аннулировании указанного документа
или на основании окончания срока его действия с учетом содержащихся в
государст
венном реестре сведений о таком сроке.


В случае смерти физического лица, зарегистрированного в качестве
индивидуального предпринимателя, признания его судом несостоятельным
(банкротом), прекращения в принудительном порядке по решению суда его
деятельности

в качестве индивидуального предпринимателя, вступления в
силу приговора суда, которым ему назначено наказание в виде лишения

10

права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный
срок, государственная регистрация такого лица в качестве индиви
дуального
предпринимателя утрачивает силу с момента соответственно его смерти,
принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) или
о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве
индивидуального предпринимателя, вступл
ения в силу указанного приговора
суда. В случае аннулирования документа, подтверждающего право
иностранного гражданина либо лица без гражданства временно или
постоянно проживать в Российской Федерации, или окончания срока
действия указанного документа госу
дарственная регистрация данных
гражданина либо лица в качестве индивидуального предпринимателя
утрачивает силу со дня аннулирования указанного документа или окончания
срока его действия
.



Правовое положение юридических лиц.


Российское гражданское законод
ательство закрепляет обязательные
признаки юридического лица, совокупность которых дает возможность
учредителям обладающей такими признаками организации ставить вопрос о
признании ее самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. К
числу таких призн
аков относятся
:

1)организационное единство;

2)имущественная обособленность;

3)самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от
собственного имени.

Организационное

единство характеризует всякую организацию как единое
целое, способное решать определенные социальные (в данном случае


гражданско
-
правовые, имущественные) задачи. Оно предполагает
определенную внутреннюю структуру организации, выражающуюся в
наличии у не
е органов управления, а при необходимости


и
соответствующих подразделений для выполнения установленных для нее
задач. Имущественная обособленность организации предполагает наличие у
нее некоторого имущества на праве собственности (либо на ограниченных
ве
щных правах хозяйственного ведения или оперативного управления).
Очевидно, что отсутствие собственного имущества исключает возможность
самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, а тем
самым и признания субъектом гражданских правоотноше
ний. Ведь
участниками товарно
-
денежных отношений в нормальной ситуации должны
быть именно собственники. Все закрепленное за организацией имущество

11

подлежит обязательному учету на ее самостоятельном балансе. С
имущественной обособленностью организации нера
зрывно ша связана ее
самостоятельная имущественная ответственность по долгам. Смысл
обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении
таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить
взыскание (с тем чтобы вывести из
-
под него иное имущество учредителей
или участников). Именно этим целям прежде всего служит уставный капитал
(уставный или паевой фонд), который определяет минимальный размер
имущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица .
Юридическое лицо

отвечает по своим обязательствам всем своим
имуществом, а не только имеющимися у него (в том числе числящимися на
банковских счетах) денежными средствами. Следовательно, наличие такого
имущества составляет необходимую предпосылку его самостоятельной
имуще
ственной ответственности. Учредители или участники юридического
лица по общему правилу не отвечают по его долгам. Но даже при
установлении законом такой ответственности (например, в некоторых
случаях банкротства юридических лиц, а также для полных товарище
й и
собственников имущества учреждений и казенных предприятий) она всегда
носит дополнительный (субсидиарный) характер, т. е. наступает лишь при
отсутствии или недостатке имущества у самого юридического лица. Кроме
того, в ряде случаев она может быть огран
иченной по размеру (например, для
участников обществ дополнительной ответственностью, для членов
производственных кооперативов и участников ассоциаций и союзов).

Наконец, показателем самостоятельности юридического лица является
его выступление в гражданск
ом обороте и в судебный органах от своего
имени. Имя юридического лица служит его индивидуализации и заключается
в его наименовании, определенном в учредительных документах.
Наименование юридического лица должно содержать указание на его
организационно
-
пра
вовую форму (например, полное товарищество,
общество с ограниченной ответственностью, благотворительный фонд), а в
ряде случаев и на характер его деятельности (например, государственное
внешнеторговое предприятие, профсоюз работников жилищно
-
коммунального
хозяйства, общество защиты животных). Термины ©биржаª и
©банкª в соответствии с требованиями законодательства могут
использоваться в наименовании лишь тех организаций, которые имеют
лицензию на право совершения соответствующей деятельности.
Коммерческие ор
ганизации обязаны иметь фирменные наименования
(фирму), например АО ©АвтоВАЗª; общество с ограниченной
ответственностью ©Брянскавтосервисª; Торговый дом ©Смирнов и сыновьяª,
полное товарищество. Фирменное наименование регистрируется вместе с
регистрацией с
амого юридического лица путем внесения данных о фирме в
соответствующий реестр юридических лиц. Право на фирму является
личным правом и имеет абсолютный (исключительный) характер.
Организация, зарегистрировавшая фирменное наименование, получает

12

исключитель
ную возможность его использования и вправе требовать
прекращения неправомерного (без ее согласия) использования такого
наименования другими юридическими лицами и возмещения причиненных
этим убытков. Юридическое лицо должно также иметь официальное место
нах
ождения (©юридический адресª), которое обычно определяется местом
его государственной регистрации и обязательно указывается в его
учредительных документах. По этому месту ему направляются различные
документы, в том числе судебные повестки, и определяется
место
исполнения некоторых обязательств. В спорных случаях место нахождения
юридического лица может определяться по месту нахождения его органов.
Целям индивидуализации юридических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность, наряду с фирменными н
аименованиями
служат товарные знаки и знаки обслуживания, а также наименования мест
происхождения товаров. Товарные знаки (знаки обслуживания) являются
условными обозначениями, используемые для отличия однородных товаров
и услуг, выпускаемых (оказываемых)
различными производителями
(например, изготовителями автомобилей, одежды и обуви, некоторых
пищевых продуктов и т. д.). Зарегистрированный в патентном ведомстве
товарный знак (знак обслуживания) порождает исключительное право на его
использование. Наименов
ания мест происхождения товаров используются
для обозначения товаров, обладающих особыми свойствами, которые
предопределены природными условиями или людскими факторами той
местности, где они производятся (например, шампанские вина, тульские
самовары и т. п
.). Право пользования таким наименованием может
закрепляться за любыми производителями соответствующего товара,
действующих в данной местности.

Юридическим лицом

признается организация, которая имеет в
собственности (или на определенном ограниченном вещно
м праве)
обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от
своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести
обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Правоспособность юридического лица

Как всякий участник гражданск
ого оборота, юридическое лицо
обладает правоспособностью и дееспособностью. Однако эти его качества
отличаются от аналогичных качеств, признаваемых законом за физическими
лицами (гражданами). Прежде всего, правоспособность и дееспособность
юридического лиц
а возникают одновременно, в момент его государственной
регистрации. Прекращаются они также одновременно


в момент
завершения ликвидации юридического лица путем внесения
соответствующий записи об этом в государственный реестр юридических
лиц. Правоспособн
ость юридических лиц может быть как универсальной
(общей), дающей им возможность участвовать в любых гражданских

13

правоотношениях, так и специальной (ограниченной), предполагающей их
участие лишь в определенном, ограниченном круге таких правоотношений.
Прав
оспособность граждан всегда является общей, ибо гражданин обладает
признанной законом возможностью иметь любые имущественные и личные
имущественные права. Правоспособность юридических лиц предполагается
ограниченной (целевой), ибо юридическое лицо, по обще
му правилу может
иметь только такие гражданские права, которые соответствуют
определенным законом и (или) учредительными документами целям его
деятельности, и соответственно может нести лишь связанные с этой
деятельностью обязанности. Новый ГК, следуя общи
м современным
тенденциям развития гражданского законодательства, закрепил почти за
всеми коммерческими организациями способность иметь гражданские права
и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых
не запрещенных законом видов деяте
льности, т. е. общую правоспособность.
Исключение в этом отношении составляют унитарные предприятия


несобственники (поскольку они создаются собственниками для строго
определенных целей), а также некоторые другие организации, для которых
специальная право
способность определена законом с целью их
сосредоточения лишь на одном, специальном виде коммерческой
деятельности, к тому же лицензированном, т. е. допускаемом по особому
разрешению публичной власти (например, банки и страховые компании).

Виды юридических

лиц

В действующем гражданском законодательстве все юридические лица в
зависимости от характера деятельности разделяются прежде всего на
коммерческие и некоммерческие организации. К коммерческим относятся
организации, имеющие в качестве основной цели свой
деятельности
получение прибыли. Полученную прибыль они в дальнейшем тем или иным
способом распределяют между своими участниками (учредителями). Это


хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы,
государственные и муниципальные унита
рные предприятия. Ни в каких иных
организационно
-
правовых формах, кроме названных, коммерческие
организации создаваться не могут. Таким образом, законодатель намеренно
ограничил перечень постоянных, профессиональных участников оборота.
Статус коммерческой
организации дает возможность весьма широкого
участия в гражданском обороте (в частности, на базе общей, а не
специальной правоспособности, которая предоставлялиется всем таким
организациям, за исключением унитарных предприятий), но влечет и
предъявление по
вышенных требований к деятельности соответствующего
юридического лица (например, с точки зрения условий имущественной
ответственности).

К некоммерческим организациям относятся потребительские кооперативы,
общественные и религиозные организации (объединени
я), учреждения,

14

фонды и другие прямо предусмотренные законом виды юридических лиц
(например, торгово
-
промышленные и некоммерческие партнерства).
Гражданский кодекс не содержит исчерпывающего перечня некоммерческих
организаций, но предусматривает возможност
ь их появления только в
формах, установленных законом. Таким образом, остается, по сути,
непоколебленным замкнутый перечень видов юридических лиц.
Некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую
деятельность (т. е. получать прибыль), кот
орая должна, однако,
соответствовать двум условиям: служить достижению поставленных перед
организацией некоммерческих целей и соответствовать этим целям по
своему характеру (например, общественная организация вправе
осуществлять приносящую прибыль издатель
скую деятельность, но не
вправе заниматься торгово
-
посреднической деятельностью). Кроме того,
полученную прибыль некоммерческая организация не может распределять
между своими участниками (учредителями), а должна направлять на
достижение установленных для
нее учредителями целей. В зависимости от
прав учредителей (участников) юридического лица на его имущество закон
разделяет все юридические лица на три группы. Первую группу составляют
юридические лица


собственники, на имущество которых их учредители
(учас
тники) имеют лишь обязательственные права требования (утрачивая,
следовательно, право собственности на переданное ими юридическому лицу
имущество, если, конечно, последнее прямо не передается создаваемой
организации только во временное пользование). К ним
относится
большинство коммерческих организаций (за исключением унитарных
предприятий


несобственников), т. е. товарищества, общества и
производственные кооперативы, а из числа некоммерческих


потребительские кооперативы и некоммерческие партнерства.

Во вт
орую группу включаются юридические лица


несобственники, на
имущество которых учредители сохраняют либо право собственности
(унитарные предприятия и учреждения), либо иное (ограниченное) вещное
право (дочерние унитарные предприятия). Существование таких
ю
ридических лиц не свойственно нормальному имущественному обороту и,
как отмечалось, является следствием переходного характера отечественной
экономики и основанного на нем правопорядка.

К третьей группе относятся юридические лица


собственники, на
имуществ
о которых их учредители (участники) не сохраняют ни
обязательственных, ни вещных прав. Это большинство некоммерческих
организаций (за исключением потребительских кооперативов, учреждений и
некоммерческих партнерств)


общественные и религиозные объединения
,
фонды, ассоциации (союзы) и др. Различие в статусе этих разновидностей
юридических лиц проявляется, например, при их ликвидации или выходе из
них участника (учредителя). В первом случае он вправе потребовать
передачи ему части имущества, причитающейся н
а его долю (при

15

ликвидации


части соответствующего остатка). Во втором случае
собственник получает весь остаток имущества юридического лица при его
ликвидации либо остается собственником при его реорганизации. В третьем
случае участник (учредитель) юридич
еского лица не получает никаких прав
на имущество ни при выходе из организации

Органы юридического лица

Правоспособность и дееспособность юридического лица реализуются через
его органы, формирующие и выражающие вовне его волю как
самостоятельного субъекта
права. Органы юридического лица не только
осуществляют управление его деятельностью, но и выступают в
имущественном обороте от его имени, иначе говоря, их действия признаются
действиями самого юридического лица. Они составляют часть юридического
лица и не
являются самостоятельными субъектами права (в отличие от
представителей, которые тоже могут выступать от имени юридического лица
по его поручению, и от полных товарищей, предпринимательская
деятельность которых признается деятельностью соответствующего
то
варищества в целом). Поэтому для совершения сделок от имени
юридического лица они не нуждаются в доверенности. Органы
юридического лица могут быть единоличными (директор, генеральный
директор, президент, председатель правления и т. п.) и коллегиальными
(пр
авление, наблюдательный или попечительский совет, общее собрание).
Коллегиальные органы обязательно создаются в корпоративных
юридических лицах, построенных на началах членства (товариществах и
обществах, кооперативах, общественных организациях, ассоциация
х и
союзах). Высшим органом здесь всегда является общее собрание их
участников. Они, впрочем, могут создаваться и в фондах (попечительские
советы), и в учреждениях (например, в научных и образовательных), не
относящихся к корпоративным организациям. Это, о
днако, не касается
собраний ©трудовых коллективовª юридических лиц, поскольку наемные
работники (рабочие и служащие) в этом своем качестве не участвуют в
формировании имущества (уставного или иного капитала) юридического
лица и потому не вправе влиять на ф
ормирование его воли (по крайней мере,
без прямого на то согласия учредителей или участников). Единоличные
органы либо назначаются учредителями (например, собственником
имущества унитарного предприятия учреждения или уполномоченным им
органом), либо избира
ются участниками (учредителями) юридического лица
или созданным ими коллективным органом (советом, правлением).
Коллективные органы либо избираются всеми участниками (учредителями)
(совет директоров, правление), либо состоят из них (общее собрание,
попечит
ельский совет). Состав и компетенция органов юридических лиц, а
также порядок их формирования (назначение или избрание) определяется
законодательством и учредительными документами. В содержание
правоспособности юридического лица входит и его деликтоспособн
ость, т. е.

16

способность самостоятельно отвечать за причиненный его действиями
имущественный вред. Поскольку действия органов юридического лица
являются его собственными действиями, выражающими его волю, очевидно,
что оно и должно отвечать за их вредоносный

характер. Но оно отвечает
также и за действия своих наемных работников, совершенные ими в пределах
своих трудовых (служебных) обязанностей, как за свои собственные, ибо
такие действия тоже совершаются во исполнение указаний (воли) этого
юридического лица.

Представительства и филиалы юридических лиц

Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном
совершении каких
-
либо действий за пределами своего основного места
нахождения. С этой целью оно вправе создать в другой месте свое
обособленное подразде
ление в виде представительства или филиала.
Представительство создается для представления и защиты интересов
юридического лица, т. е. с

целью постоянного совершения для него определенных юридических
действий , например, в центре того или иного региона. Фи
лиал создается для
осуществления всех или определенной части функций (целей) юридического
лица, включая и цели представительства. Другими словами, филиал
занимается той же деятельностью, что и создавшее его юридическое лицо, но
одновременно может осуществл
ять и функции его представительства. В этой
роли может выступать, например, отдельно расположенный цех или иное
производство, отделение банка и т. п. Филиалами иногда могут становиться и
вполне самостоятельные в экономическом или в структурном смысле
орган
изации, если их учредитель


юридическое лицо считает необходимым
сохранить полный контроль (и полную ответственность) за их
деятельностью. Создавшие представительство или филиал юридические лица
дают им некоторое имущество (обязательно указывая об этом в
своих
учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные
кредиторы) и утверждают положения, определяющие содержание и порядок
их деятельности. Однако это имущество остается принадлежащим
создавшему их юридическому лицу. Ведь представитель
ства и филиалы
являются обособленными подразделениями, т. е. частями создавших их
юридических лиц. Не будучи самостоятельными юридическими лицами, они
не могут иметь собственного имущества и, следовательно, не в состоянии
сами участвовать в гражданском обо
роте. В свою очередь, отсутствие у них
гражданской правосубъектности лишает их действия юридического
(гражданско
-
правового) значения. Для осуществления представительских и
иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно
выдать доверен
ность назначенному им руководителю (директору) своего
представительства или филиала, т. е. конкретному физическому лицу
(поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря,

17

вступить с ним в гражданско
-
правовые отношения представительства
нево
зможно из
-
за отсутствия у него гражданской правосубъектности.
Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему
доверенности действует от имени и в интересах юридического лица, а не ©от
имениª филиала или представительства.























18

Тема 3.
Организационно
-
правовые формы юридических лиц
.

В ходе занятия студент долен знать:

-

особенности отдельных организационно
-
правовых форм коммерческих
юридических лиц;

-

источники, определяющие их правовое положение;

-

состав участников отде
льных организационно
-
правовых форм юридических
лиц;

-

ответственность участников по обязательствам юридического лица;

у
меть:

-

выделять преимущества и недостатки отдельных форм коммерческих
организаций;

Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственные т
оварищества и общества
-

д
анные виды
коммерческих организаций являются традиционной, наиболее
распространенной в обычном имущественном обороте формой
коллективного предпринимательства. Именно поэтому они открывают
перечень отдельных видов юридических лиц,
установленный законом.
Товарищества и общества имеют много общих черт. Все они являются
коммерческими организациями, созданными на добровольной (как правило,
договорной) основе на началах членства (корпоративных), и наделяются
законом общей правоспособност
ью. Они становятся едиными и
единственными собственниками имущества, образованного за счет вкладов
учредителей (участников), а также произведенного и приобретенного в
процессе их деятельности, что делает их самостоятельными, полноценными
участниками

имущес
твенного оборота. Закон определяет их как
коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей
(участников) уставным (складочным) капиталом.

Как организации
корпоративного характера товарищества и общества имеют однотипную
структуру управлен
ия, в которой высшим органом признается общее
собрание их участников. Последние также имеют во многом сходные права и
обязанности. В частности, все они вправе участвовать в управлении делами
компании и получать информацию о ее деятельности (корпоративные п
рава),
а также принимать участие в распределении прибыли и получать
ликвидационную квоту (часть имущества, оставшегося после ликвидации
компании и осуществления расчетов со всеми ее кредиторами)
(обязательственные права). Они во всяком случае обязаны вноси
ть
установленные учредительными документами вклады в имущество компании

19

и не разглашать конфиденциальную информацию о ее деятельности.
Близость этих организационно
-
правовых форм делает возможным их
преобразование из товариществ и обществ одного вида в това
рищества и
общества другого вида. Следует иметь в виду, что действующее
законодательство исключает участие в товариществах и обществах
государственных органов и органов местного самоуправления (если только
закон прямо не допускает их участие в хозяйственны
х обществах или в
качестве вкладчиков в товариществах на вере, как это сделано
законодательством о приватизации в отношении комитетов по управлению
государственным или муниципальным имуществом и соответствующих
фондов имущества). Ведь эти органы публичной
власти создаются не для
участия в имущественном обороте, а в гражданско
-
правовом отношении они
обычно представляют собой разновидность финансируемых собственниками
учреждений с ограниченным вещным правом на переданное им имущество.
Закон может также исключ
ать или ограничивать участие отдельных
категорий граждан в товариществах и обществах (например, должностные
лица органов публичной власти по общему правилу не вправе занимать
руководящие должности в частных компаниях, но могут быть акционерами в
открытых а
кционерных обществах). Объединения лиц помимо
имущественных вкладов предполагают непосредственное, личное участие в
делах товарищества. А так как речь идет об участии в предпринимательской
деятельности, участник которой должен иметь статус либо индивидуаль
ного
предпринимателя, либо коммерческой организации, очевидно, что только
указанные лица и могут быть участниками товариществ. При этом
конкретный предприниматель (или коммерческая организация)
одновременно может быть участником лишь одного товарищества (е
сли не
учитывать возможность одновременного выступления в качестве вкладчика в
нескольких товариществах на вере, поскольку имущественное положение
такого вкладчика в принципе аналогично статусу участника хозяйственного
общества). Это связано не только с не
обходимостью личного участия в
деятельности компании, но и с тем обстоятельством, что участники
товариществ (за исключением упомянутых вкладчиков) несут
неограниченную ответственность по обязательствам таких компаний при

недостатке у последних собственног
о имущества. Иначе говоря, они, по
существу, как бы ручаются всем своим имуществом по возможным долгам
созданной ими компании, а ручательство одним и тем же имуществом по
возможным долгам нескольких самостоятельных субъектов недопустимо.
Вместе с тем участ
ники товарищества, действуя от его имени, не нуждаются
в специальных исполнительных органах этого юридического лица, а потому
структура управления им всегда проста (и не требует специального
закрепления в уставе). Поэтому единственным учредительным докумен
том
товарищества является учредительный договор. Таким образом,
товарищества характеризуются большим значением личного элемента
(между товарищами, по сути, возникают лично
-
доверительные отношения,

20

исключающие или серьезно ограничивающие перемену участников

или
уступку ими своего членства иным лицам). Исторически товарищества
возникли раньше обществ как более простая форма коллективного
предпринимательства. В отличие от этого общества как объединения
капиталов не предполагают (хотя и не исключают) обязательн
ого личного
участия учредителей (участников) в своих делах. Отсюда принципиальная
возможность участия в них любых лиц, а не только профессиональных
коммерсантов (предпринимателей). Тем самым в обществах исключаются
какие
-
либо доверительные отношения участн
иков и потому имеются гораздо
более широкие, чем в товариществах, возможности изменения их состава
(особенно в открытых акционерных обществах). В свою очередь, это делает
необходимым создание специальных исполнительных органов общества,
подчиняющихся воле
общего собрания его участников, т. е. ведет к
появлению сложной (многозвенной) структуры управления компанией,
требующей специального оформления в ее уставе (который становится ее
необходимым учредительным документом наряду с учредительным
договором). В об
ществах отсутствует личная ответственность их участников
по долгам компании (за исключением обществ с дополнительной
ответственностью). Поэтому одно лицо вполне может одновременно быть
участником нескольких обществ, в том числе и занимающихся однородной
по

характеру деятельностью (что понижает для него риск возможных
потерь). Хозяйственные товарищества согласно закону могут создаваться в
форме полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных).
Хозяйственные общества могут создаваться в форме обществ с

ограниченной
или с дополнительной ответственностью и акционерных обществ.

Полным признается такое хозяйственное товарищество
, участники
которого, во
-
первых, осуществляют предпринимательскую деятельность от
имени товарищества и, во
-
вторых, субсидиарно несу
т ответственность по его
обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Таким образом,
предпринимательская деятельность участника полного товарищества
признается деятельностью товарищества как юридического лица, а при
недостатке имущества товарищества дл
я погашения его долгов кредиторы
вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из
участников (или всех их вместе).

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только
учредительным договором прямо не предусмотрен иной порядо
к
определения количества голосов участников (например, в зависимости от
размера вклада). Поэтому и управление полным товариществом строится на
основе общего согласия всех участников, т. е. по принципу единогласия
(учредительным договором могут быть предусм
отрены случаи, когда
решение принимается тем или иным большинством голосов участников).
Ведение дел полного товарищества может осуществляться как
традиционным способом


каждым из его участников, так и по их воле,

21

прямо выраженной в учредительном договоре,

всеми участниками совместно
(т. е. по их обязательному согласию на совершение каждой сделки
товарищества) либо одним или несколькими отдельными, наиболее
опытными участниками. В последнем случае остальные участники
товарищества при необходимости совершени
я сделок от его имени должны
получить доверенность на это от тех товарищей, которым учредительным
договором поручено ведение общих дел. Однако при наличии серьезных
оснований товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном порядке добиваться
прекращения полном
очий на ведение дел, предоставленных другим
товарищам или товарищу, в частности если эти уполномоченные лица грубо
нарушают свои обязанности в отношении товарищества и не соблюдают его
интересов либо неспособны к разумному ведению дел. Следовательно, и
тов
арищи, не ведущие дел, имеют возможности защиты своих
имущественных интересов.

Товарищество на вере,

или коммандитное, состоит из двух групп
участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность
от имени товарищества и при этом солидарно о
твечают своим личным
имуществом по его долгам, т. е. являются полными товарищами (и
составляют полное товарищество внутри коммандитного), в то время как
другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя
непосредственно в его предпринимательск
ой деятельности, и несут только
риск их утраты (вкладчики, коммандитисты). Коммандитисты (вкладчики),
не будучи профессиональными предпринимателями и рискуя лишь своим
вкладом, не участвуют в ведении дел и в управлении товариществом. Они
сохраняют только п
раво на получение дохода (дивиденда) и на информацию
о деятельности товарищества (а также на ликвидационную квоту). Поэтому в
вопросах использования имущества товарищества они вынуждены
полагаться на полных товарищей, доверять им. Отсюда традиционное
росси
йское название коммандиты


товарищество на вере. В фирменном
наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование) всех,
нескольких или одного полного товарища с добавлением слов ©и компания,
товарищество на вереª (или ©коммандитное товариществ
оª). При этом
включение в фирменное наименование коммандиты имени (наименования)
вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища и,
следовательно, к его неограниченной солидарной ответственности по долгам
товарищества. Ведь указание име
ни участника в фирменном наименовании
товарищества всегда служит важным ориентиром для потенциальных
кредиторов.

По тем же причинам, что и в полном товариществе, единственным
учредительным документом коммандиты остается учредительный договор,
подписываемый

всеми полными товарищами, и только ими. Вкладчики не
подписывают учредительный договор и не участвуют в формировании его
условий, а их отношения с товариществом оформляются договорами о

22

внесении ими вкладов. Управление делами здесь также осуществляется
ис
ключительно полными товарищами, а его организация полностью
совпадает с управлением делами в полном товариществе. Вкладчики не
только не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на
вере, но и лишены возможности оспаривать соответствующие
действия
полных товарищей. В образовании складочного капитала товарищества на
вере должны принимать участие как полные товарищи, так и вкладчики (а в
учредительном договоре должно содержаться условие о совокупном размере
вкладов коммандитистов). Однако соо
тношение вкладов коммандитистов и
полных товарищей закон отдает целиком на усмотрение самих участников.
Это означает, что полные товарищи сами определяют в учредительном
договоре, какой дополнительный капитал потребуется товариществу от
вкладчиков и каково

будет количество последних. Вкладчики коммандиты
вправе получить часть прибыли товарищества, приходящейся на их долю
(вклад), причем обычно преимущественно перед полными товарищами. Они
могут также передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, та
к и
не участвующему в товариществе третьему лицу. Для этого не требуется
согласия товарищества или полных товарищей, ибо никаких лично
-
доверительных отношений с участием вкладчиков не возникает. При
продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу ос
тальные
вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки
(пропорционально размерам их долей в складочном капитале, если иное не
установлено учредительным договором товарищества). Вкладчик вправе по
своему желанию выйти из товарищества,
получив при этом свой вклад (но не
долю во всем имуществе товарищества, пропорциональную вкладу).
Учредительным договором конкретной коммандиты могут устанавливаться и
иные права вкладчиков. К числу их обязанностей относится прежде всего
обязанность по вне
сению вкладов в складочный капитал, исполнение
которой удостоверяется особым ©свидетельством об участииª, которое и
удостоверяет статус вкладчика. Они обязаны также не разглашать ставшую
им известной (в частности, после ознакомления с документами
товарищес
тва) конфиденциальную информацию о его деятельности (п. 2 ст.
67, п. 2 ст. 85 ГК). Закон не предусматривает возможности исключения
вкладчиков из товарищества. Товарищество на вере ликвидируется по тем же
основаниям, что и полное товарищество, а также при в
ыбытии из него всех
вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вместо
ликвидации могут преобразовать его в полное товарищество.

Общество с ограниченной ответственностью

Данная разновидность объединения капиталов представляет собой
хозяйств
енное общество, характеризующееся, во
-
первых, разделенным на
доли участников уставным капиталом и, во
-
вторых, отсутствием личной
(имущественной) ответственности участников по долгам созданного ими
общества. Традиционное наименование этой коммерческой орган
изации как

23

общества ©с ограниченной ответственностьюª участников неточно. Так как
вклады участников становятся собственностью самого общества как
юридического лица, его участники несут не ©ответственностьª по его долгам,
©ограниченную размерами их вкладовª
, а только риск убытков (утраты
внесенных ими вкладов). Поскольку речь идет о хозяйственном обществе,
участники которого не обязаны лично участвовать в его деятельности,
общество с ограниченной ответственностью должно иметь особые
исполнительные органы. Их

состав и компетенция определяется уставом
общества, утверждаемым учредителями. Воля же учредителей на создание
общества и условия участия в нем выражаются в учредительном договоре.
Таким образом, общество с ограниченной ответственностью должно иметь
два у
чредительных документа. В случае противоречий в их содержании
предпочтение должно быть отдано уставу как документу, непосредственно
предназначенному для оформления статуса общества в его
взаимоотношениях с другими (третьими) лицами. Участники общества
имею
т права, признаваемые законом за всеми участниками товариществ и
обществ. При этом объем прав, принадлежащих конкретному участнику
общества (количество голосов на общем собрании, размер дивиденда и
ликвидационной квоты), определяется размером его доли в ус
тавном
капитале. Среди прав, принадлежащих любому участнику общества,
необходимо отметить право на отчуждение (уступку) своей доли или ее части
как другим участникам общества, так и иным (третьим лицам). Дело в том,
что его реализация влечет изменение сост
ава участников общества, в чем они
не всегда заинтересованы. Более того, в небольших по составу обществах
между их участниками нередко складываются лично
-
доверительные
отношения, как в товариществах (что может быть отражено в учредительном
договоре). Поэто
му учредительными документами конкретного общества
данное право может быть ограничено: при уступке другому участнику


требованием предварительного согласия оставшихся участников и (или)
общества в целом, а при уступке третьим лицам


либо аналогичным
обра
зом, либо правом преимущественной покупки продаваемой доли, либо,
наконец, такая уступка может быть вообще запрещена. В случае смерти (или
реорганизации) участника общества его доля переходит к его наследникам
(правоприеемникам), если устав конкретного общ
ества не требует для этого
согласия остальных участников. Участники, полностью внесший свой вклад,
вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия оставшихся
участников или общества в целом. При этом ему должна быть выплачена
причитающаяся н
а его долю часть стоимости имущества общества
(разумеется, за вычетом падающих на эту долю части долгов общества) либо
произведены выдачи имущества в натуре. Кроме того, участники общества с
ограниченной ответственностью могут приобретать дополнительные п
рава,
предусмотренные уставом общества или предоставленные им по
единогласному решению общего собрания (например, право голоса,
превышающее пропорциональный размер доли в уставном капитале или
право назначать одного из директоров общества). При отчуждении
им всей

24

своей доли) предоставленные ему дополнительные права прекращаются.
Общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в
акционерное общество либо в производственный кооператив, но не в
товарищество, поскольку в его составе могут быть не

только
индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.

Общество с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество,
участники которого солидарно несут ответственность по его обязательствам
своим
имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их
вкладов. Такая ответственность наступает лишь при недостаточности
имущества самого общества для покрытия возникших у него долгов, т. е. в
субсидиарном порядке. В остальном статус этого хозяйст
венного общества
аналогичен статусу общества с ограниченной ответственностью, что влечет
применение к нему и соответствующих правовых норм.

Следовательно, данная организационно
-
правовая форма отличается от
конструкции общества с ограниченной ответственност
ью лишь наличием
дополнительной ответственности участников общества по его долгам своим
личным имуществом. Однако такая ответственность касается не всего
имущества участников (как в полном товариществе), а лишь его заранее
определенной части, усмотренной у
чредительными документами общества
(например, в трех
-

или пятикратном размере стоимости вклада в уставной
капитал). В случае банкротства одного из участников его дополнительная
ответственность распределяется между остальными участниками, как бы
©прирастаяª

к их долям (пропорционально или в ином порядке, например
поровну). Поэтому общая сумма дополнительных гарантий кредиторам
общества остается неизменной. Таким образом, общество с дополнительной
ответственностью занимает промежуточное положение между
товари
ществами (с неограниченной ответственностью их участников) и
общества (исключающими ответственность участников).

Акционерное общество

Акционерным признается такое хозяйственное общество, уставный капитал
которого разделен на определенное количество одинако
вых долей,
выраженных ценными бумагами


акциями, а его участники (владельцы
акций


акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск
убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Юридическая конструкция акционерного общества на первый в
згляд весьма
сходна с конструкцией общества с ограниченной ответственностью (хотя
исторически акционерные общества возникли гораздо раньше).
Действительно, основными признаками акционерного общества также
являются разделение уставного капитала на доли и от
сутствие

25

ответственности участников по долгам общества (ибо, становясь
собственниками акций, акционеры утеряют право собственности на
переданное обществу имущество, утрата стоимости которого составляет их
риск). В действительности, однако, между этими вида
ми хозяйственных
обществ имеются принципиальные, существенные различия. Прежде всего,
уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Не
случайно закон даже говорит о его делении на акции, а не на доли. Акции
разрешено выпускать лишь акционерно
му обществу. Участие акционера в
обществе оформляется только акциями, которые в ряде правопорядков
объявлены предъявительскими ценными бумагами. Но и при наличии
именных акций осуществление прав акционера и их передача (уступка)
другим лицам возможны тольк
о путем предъявления или передачи самих
акций как ценных бумаг. Поэтому при выходе из общества акционер не
может потребовать от общества никаких выплат или выдач, причитающихся
на его долю,


он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от
своего конт
рагента
-
приобретателя. Следовательно, и сам выход из общества
может быть осуществлен только путем отчуждения акции (акций) другому
лицу. Таким образом, акционерное общество гарантировано от уменьшения
своего имущества вследствие выхода из него участников.
Это составляет
важнейшее преимущество акционерной формы по сравнению с формой
общества с ограниченной ответственностью, в котором выход одного из
немногих участников может серьезно отразиться на имущественном
положении общества. В российском праве акционер
ные общества
разделяются на открытые и закрытые . Открытые акционерные общества
вправе продавать свои акции, т. е. формировать уставный капитал, не только
по закрытой подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и путем
открытой (публичной) подписк
и, т. е. свободной продажи акций всем
желающим. Акционеры открытых обществ вправе и сами свободно
отчуждать принадлежащие им акции как другим акционерам, так и третьим
лицам. Все это делает состав участников такого общества не только
большим, но и весьма и
зменчивым и ведет к необходимости публичного
ведения его дел. Последнее состоит в обязательной ежегодной открытой
публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса
и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом).
Со
держащиеся в них сведения не могут составлять коммерческую тайну
общества, так как его участником может стать любое лицо. Количественный
состав участников таких обществ не ограничивается (крупные общества
могут иметь десятки и даже сотни тысяч акционеров).

Это


классические
акционерные общества. В отличие от них закрытые акционерные общества
могут распределять свои акции только между учредителями или иным
заранее определенным кругом лиц. Следовательно, количество участников
таких обществ, как и источники ф
ормирования их уставных капиталов,
изначально ограничено, а размер последних, как правило, гораздо ниже, чем
в открытых обществах. Поэтому по российскому закону закрытое общество
не может состоять более чем из 50 участников. Кроме того, акционеры

26

закрытого

общества имеют право преимущественного приобретения акций,
продаваемых другими акционерами этого общества. Данное право призвано
содействовать сохранению их ©закрытостиª (хотя при наличии
предъявительских акций его практически невозможно реализовать). Для

закрытых акционерных обществ (как и для обществ с ограниченной и с
дополнительной ответственностью и товариществ) не установлено
обязанности публичного ведения дел (за исключением случаев публичной
продажи облигаций такого общества). Все это сближает закр
ытые общества с
обществами с ограниченной ответственностью (выполняющими в принципе
одинаковые экономические задачи).

Однако как открытые, так и закрытые акционерные общества являются
разновидностями одной организационно
-
правовой формы и не должны
рассматр
иваться как разные виды коммерческих организаций. Следует также
иметь в виду, что в современном отечественном правопорядке действует
значительное количество акционерных обществ, созданных в результате
приватизации государственных и муниципальных предприяти
й. Здесь
акционерная форма использовалась для целей, прямо противоположных тем,
для которых она создавалась,


для ©раздачиª (распределения), а не для
собирания (концентрации) капитала. Таким образом появись особые
акционерные общества, статус которых опре
деляется первую очередь не
общим акционерным законодательством, а специальным законодательством
о приватизации. Законодательством установлены также некоторые
особенности создания и правового положения акционерных обществ в
сферах банковской, страховой и ин
вестиционной деятельности и в
агропромышленном комплексе (п. 3 и 4 ст. 1 Закона об акционерных
обществах). Во всех этих случаях нормы ГК об акционерных обществах и
нормы Закона об акционерных обществах применяются, только если иное не
предусмотрено специал
ьным законодательством. Вместе с тем основная
конструкция акционерного общества сохраняется единой.

Акционерное общество создается по решению его учредителей (учредителя),
одновременно утверждающих его устав. Устав общества является его
единственным учреди
тельным документом (п. 3 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 11 Закона
об акционерных обществах). Заключаемый же учредителями договор,
определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию
общества (п. 1 ст. 98 ГК; п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах), п
о
своей юридической природе является не учредительным, а договором о
совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК). В момент государственной
регистрации акционерного общества как юридического лица этот договор
прекращается и потому не может определять статус
созданного с его
помощью общества. По существу же учредительный договор для обычных
(открытых) акционерных обществ и нецелесообразен, ибо состав их
участников (акционеров) подвержен частым изменениям, например при
продаже их акций на биржах, в связи с чем
необходимость внесения

27

постоянных изменений в такой договор могла бы без нужды осложнить
деятельность общества. В уставе акционерного общества наряду с общими
сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах
всякого юридического лица, до
лжны содержаться условия 0о категориях
выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стоимости (п.
3 ст. 98 ГК; п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах). При учреждении
акционерного общества все его акции первоначально должны быть
распределе
ны среди его учредителей (п. 3 ст. 99 ГК) и, следовательно,
оплачены ими по номиналу. Лишь после этого возможно проведение
открытой подписки на акции (в открытых обществах). Это сделано для того,
чтобы учредители приняли непосредственное участие в формиров
ании
уставного капитала общества и не могли бы сформировать его
исключительно за счет вкладов иных лиц. Закон об акционерных обществах в
п. 1 ст. 27 допускает возможность установления уставом конкретного
общества не только количества и номинала акций, прио
бретенных (и
оплаченных) акционерами (размещенных акций), но и некоторого количества
акций, предполагаемых к дополнительному размещению (и оплате) в
будущем (объявленных акций). Это позволяет обществу при необходимости
привлекать дополнительных инвесторов.

Общее собрание акционеров, подобно общему собранию участников
общества с ограниченной ответственностью, имеет исключительную
компетенцию, определенную непосредственно законом (п. 1 ст. 103 ГК, ст.
48 Закона об акционерных обществах). Она включает следующи
е вопросы:


-
об изменении устава общества, в том числе размера его уставного
капитала;


-

о реорганизации и ликвидации общества;


-
об избрании наблюдательного совета, исполнительного органа и
ревизионной комиссии (ревизора) (последние вопросы уставом
общест
ва разрешено относить к компетенции его наблюдательного
совета), а также о досрочном прекращении их полномочий;


-
об утверждении годовых отчетов и балансов общества и
распределении прибылей и убытков;


-

о совершении некоторых крупных сделок и др.

Эти воп
росы не могут быть переданы общим собранием на решение как
исполнительного органа, так и наблюдательного совета общества. Вместе с
тем общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по
вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции, по
скольку при
ином подходе может быть затруднено управление текущей деятельностью
общества к невыгоде самих акционеров. Установленные законодательством
правила о порядке созыва и проведения общего собрания, в том числе о
способах голосования участников, такж
е служат прежде всего защите
интересов мелких (рядовых) акционеров.


28

Наблюдательный совет (©совет директоровª) общества тоже имеет
исключительную компетенцию, определяемую не только законом, но и
уставом конкретного общества (п. 2 ст. 103 ГК, ст. 65 Закона
об акционерных
обществах). В нее обычно входят:


-
вопросы подготовки и созыва общего собрания;


-

образование исполнительного органа общества и досрочное
прекращение его полномочий;


-
использование резервных и иных фондов общества;


-
утверждение внутренних
документов общества;


-
дача согласия на заключение некоторых сделок;


-
рекомендации по размеру дивиденда и порядку его выплаты и др.

Исполнительный (волеизъявляющий) орган акционерного общества может
быть либо единоличным (директор, генеральный директор),

либо
коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен
быть у общества во всяком случае, а коллегиальный


в случаях,
предусмотренных уставом конкретного общества. По решению общего
собрания полномочия исполнительного органа могут быть
переданы
наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или
коммерческой организации


©управляющей компанииª), с которым
заключается соответствующий гражданско
-
правовой договор .
Исполнительный орган (органы) осуществляет руководство текущей
деяте
льностью общества и решает все вопросы, не отнесенные к
исключительной компетенции волеобразующих органов общества.
Участниками или учредителями (первыми участниками) акционерного
общества могут быть любые лица (за изъятиями, предусмотренными п. 4 ст.
66 Г
К). Число учредителей открытого общества не лимитировано, а в
закрытом оно не может превышать 50. Акционерное общество может быть
учреждено и одним лицом (п. 6 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 9, п. 2 ст. 10 Закона об
акционерных обществах), становясь тем самым ©компан
ией одного лицаª.
Оно лишь не может иметь в качестве единственного учредителя или
участника другую ©компанию одного лицаª. В обществе должен вестись
реестр акционеров (ст. 44 Закона об акционерных обществах). Поскольку во
многих случаях современные акционе
рные общества не выпускают свои
акции в виде отдельных документов, а используют ©безбумажнуюª
(©бездокументарнуюª) форму их эмиссии, единственным способом
подтверждения прав акционера становится получение выписки из этого
реестра. В нем же в связи с этим д
олжны также фиксироваться и все сделки
акционеров по отчуждению (приобретению) акций общества.

Участники акционерного общества обладают всеми правами участников
обществ и товариществ, предусмотренных п. 1 ст. 67 ГК. Лишь владельцы
привилегированных акций о
бщества (по которым общество гарантирует
получение заранее определенного дивиденда) по общему правилу не имеют

29

права голоса на общем собрании (за исключением случаев, предусмотренных
п. 3

5 ст. 32 Закона об акционерных обществах, когда и у них появляется
п
раво голоса). При этом все акции одной категории или типа (обыкновенные,
привилегированные и т. п.) должны иметь одинаковую номинальную
стоимость и в силу этого предоставлять своим владельцам одинаковый объем
прав. Вместе с тем наличие у одного акционера н
ескольких акций или их
определенного количества (например, контрольного пакета, составляющего
большинство обыкновенных (голосующих) акций данного общества)
позволяет аккумулировать соответствующий объем прав (право голоса, право
на дивиденд и т. д.) и повы
шает роль данного акционера в управлении
делами общества. Акционеры несут обязанность лишь по оплате
приобретенных ими акций общества (ибо другая предусмотренная законом
общая обязанность неразглашения конфиденциальной информации о
деятельности общества не
применима к открытым обществам, а в закрытых
обществах сама эта информация просто недоступна обычным акционерам). В
связи с этим акционер, полностью оплативший приобретенные акции (либо
получивший их в порядке правопреемства), ни при каких условиях не може
т
быть исключен из акционерного общества. Таким образом, в отличие от
обществ с ограниченной ответственностью акционерные общества
представляют собой классическое объединение капиталов. Реорганизация и
ликвидация акционерных обществ в целом производится по

общим
правилам, предусмотренным для реорганизации и ликвидации юридических
лиц, в том числе как в добровольном, так и в принудительном порядке.
Особенности реорганизации акционерных обществ связаны с
необходимостью определения судьбы размещенных ими акций

в связи с
прекращением деятельности выпустившего (эмитировавшего) их
юридического лица при слиянии, присоединении и разделении либо
уменьшении его имущества при выделении. Поэтому при слиянии и
присоединении двух или нескольких акционерных обществ между н
ими
необходимо заключение соответствующего гражданско
-
правового договора,
который, в частности, определяет порядок конвертации (обмена) акций
каждого общества в акции нового или другого общества, а при разделении и
выделении принимается решение общего собр
ания реорганизуемого таким
образом общества, в том числе о порядке конвертации его акций в акции
создаваемых обществ (ст. 15

19 Закона об акционерных обществах).
Акционерное общество может преобразоваться в общество с ограниченной
или с дополнительной отве
тственностью либо в производственный
кооператив (п. 2 ст. 104 ГК; п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах) но
не в товарищество (по тем же причинам, что и общество с ограниченной
ответственностью).





30


Производственный кооператив (артель)

Производствен
ный кооператив, подобно товариществам и обществам,
представляет собой коммерческую организацию, основанную на началах
членства, т. е. корпорацию. Однако в отличие от товариществ и обществ
кооперативы рассчитаны не только и не столько на объединение имущест
ва
участников, сколько на их совместное, личное трудовое участие в
деятельности созданной ими организации. Отсюда


распределение
полученного дохода между участниками главным образом (или даже
исключительно) по труду, а не пропорционально имущественным вкл
адам, а
также наличие у каждого из них лишь одного голоса при решении всех
общих вопросов (т. е. полное равенство в управлении общими делами).
Таким образом, производственным кооперативом (артелью) признается
добровольное объединение не являющихся предприн
имателями граждан для
совместной производственной или иной хозяйственной деятельности,
основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении
определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной
ограниченной субсидиарной ответственности по

обязательствам этой
коммерческой организации. В кооперативе может состоять любое
количество участников. Однако по своей экономико
-
правовой природе он не
может быть ©компанией одного лицаª. Поэтому закон предусматривает
обязательный минимум учредителей и
участников производственного
кооператива


не менее пяти членов (п. 3 ст. 108 ГК; ст. 4 Закона о
производственных кооперативах; п. 5 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной
кооперации). Необходимость личного трудового участия в делах кооператива
по общему прав
илу исключает для его участника возможность
одновременного членства в двух или нескольких производственных
кооперативах. Согласно п. 6 ст. 15 Закона о сельскохозяйственной
кооперации членство в кооперативе должно оформляться выдачей ©членской
книжкиª. Кооп
ератив создается на основании устава, являющегося его
единственным учредительным документом. Все члены кооператива имеют
равное право на участие в управлении его делами, получая всегда только
один голос при принятии решений общим собранием, независимо от р
азмера
пая или трудового участия. Они вправе также получать соответствующую их
трудовому или иному вкладу часть прибыли кооператива и ликвидационную
квоту. Наконец, они могут передать свой пай или его часть как другим
членам кооператива, так и иным лицам и

свободно выйти из кооператива,
получив свой пай и другие предусмотренные уставом выплаты или выдачи.
Поскольку отчуждение пая третьим лицам влечет обязанность их приема в
кооператив (и личного трудового участия в его деятельности), закон
ограничивает эту
возможность требованием обязательного согласия
кооператива на прием нового члена и правом других членов кооператива на
преимущественную покупку отчуждаемого третьему лицу пая (его части).

31

Уставом кооператива разрешено устанавливать запрет на отчуждение пая

или его части даже другому члену кооператива. Наследники умершего члена
кооператива, унаследовавшие его пай (или часть пая), могут быть приняты в
кооператив, только если его устав прямо предусматривает такую
возможность. В ином случае они вправе претендов
ать лишь на компенсацию
стоимости пая (его части). К обязанностям члена кооператива относится
внесение как паевого, так и вступительного и иных, в том числе
дополнительных, взносов, предусмотренных уставом кооператива или
решением его общего собрания. Член
ы кооператива (кроме ©финансовых
участниковª) обязаны личным трудом участвовать в его деятельности,
соблюдая при этом трудовую и производственную дисциплину. Они могут
нести и иные обязанности, предусмотренные законом или уставом
кооператива (например, по
неразглашению информации, являющейся
коммерческой тайной кооператива). В субсидиарном порядке они также
несут ограниченную ответственность по его долгам частью своего личного
имущества. За неисполнение или ненадлежащее исполнение лежащих на
члене производс
твенного кооператива обязанностей он может быть
исключен из кооператива по решению общего собрания. Кроме того, член
наблюдательного совета или правления кооператива может быть исключен из
кооператива в случаях, когда он одновременно является членом другог
о,
аналогичного по характеру деятельности кооператива (ибо при этом
создается почва для злоупотреблений). Исключенный член кооператива
сохраняет право на получение своего пая и других выплат или выдач,
предусмотренных уставом кооператива для выходящих из н
его членов.
Реорганизация и ликвидация производственного кооператива
осуществляются в соответствии с общими правилами гражданского
законодательства о реорганизации и ликвидации юридических лиц. Она
осуществляется по решению общего собрания кооператива (доб
ровольно), а
в установленных законом случаях и в принудительном порядке.
Производственный кооператив может образоваться только в хозяйственное
товарищество или общее по единогласному решению всех своих членов.

Унитарное предприятие

Среди всех коммерческих
организаций унитарные предприятия выделяются
тем, что не являются построенными на началах членства корпорациями и не
становятся собственниками закрепленного за ними имущества. Создавший
такое предприятие единоличный учредитель (как правило, публичный
собст
венник) сохраняет за собой право собственности на переданное
предприятию и приобретенное им в ходе своей деятельности имущество,
тогда как само предприятие как самостоятельное юридическое лицо в силу
закона наделяется лишь определенным ограниченным вещным
правом, по
сути используя чужое имущество. Таким образом, унитарным предприятием
признается коммерческая организация, имущество которой остается
неделимой собственностью ее учредителя. Унитарное предприятие,

32

учреждаемое публичным собственником, является ед
инственной
разновидностью коммерческих организаций, обладающей не общей, а
целевой (специальной) правоспособностью. Поэтому в его уставе помимо
общих сведений, указываемых в учредительных документах юридического
лица, должны содержаться сведения о предмете

и целях его деятельности.
Сделки, совершенные унитарным предприятием с нарушением его
правоспособности, являются недействительными. В фирменном
наименовании унитарного предприятия должно содержаться указание на
собственника его имущества (учредителя). Еди
нственным учредительным
документом унитарного предприятия является его устав, утверждаемый
уполномоченным на то органом соответствующего публично
-
правового
образования (в этой роли обычно выступают соответствующие министерства
и ведомства). Для создания и
функционирования унитарного предприятия не
требуется заключения никаких договоров предприятия с учредителем
-
собственником (или уполномоченным им органом). Последние
одновременно с решением о создании унитарного предприятия утверждают и
руководителя (директ
ора) предприятия, который является его единственным
(единоличным) органом, подотчетным собственнику
-
учредителю. Никаких
иных органов унитарного предприятия, в том числе ©собраний трудового
коллективаª, закон не предусматривает. Учредитель наделяет унитарно
е
предприятие уставным фондом, который не может быть менее размера,
предусмотренного специальным законом о государственных и
муниципальных унитарных предприятиях. При этом уставный фонд
предприятия должен быть полностью оплачен учредителем к моменту его
го
сударственной регистрации (без каких бы то ни было рассрочек). Уставный
фонд (капитал) предприятия представляет собой минимальную гарантию
интересов его кредиторов. Поэтому при понижении стоимости чистых
активов предприятия до размера меньшего, чем уставны
й фонд, последний
должен быть уменьшен его учредителем с обязательной письменной
информацией об этом всех его кредиторов.

Унитарные предприятия существуют в двух разновидностях: основанные на
праве хозяйственного ведения и основанные на праве оперативного
управления (казенные). Различия в их правовом статусе заключаются прежде
всего в объеме правомочий, получаемых унитарными предприятиями в
отношении имущества учредителя
-
собственника, поскольку право
хозяйственного ведения по своему содержанию значительно ш
ире права
оперативного управления. В частности для совершения казенным
предприятием любых сделок по распоряжению имеющимся у него
имуществом требуется обязательное согласие собственника, если только речь
не идет о готовой продукции такого предприятия. Важн
ым для оборота
является и то обстоятельство, что по долгам казенных предприятий при
недостатке у них своего имущества ответственность несет их учредитель


Российская Федерация, тогда как для обычных унитарных предприятий такая
ситуация исключается. Поэтом
у казенное предприятие в отличие от

33

обычного унитарного не может быть объявлено банкротом. Унитарные
предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, могут
создаваться как федеральным собственником, так и субъектами Федерации и
муниципальными образ
ования (в том числе совместно


на началах общей
долевой собственности учредителей на их имущество). Казенные
предприятия могут создаваться только на базе федеральной собственности по
решению федерального правительства в случаях, предусмотренных за коном
о

государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Количество
казенных предприятий (казенных заводов, казенных фабрик, казенных
хозяйств) сравнительно невелико. К ним, в частности, относятся
предприятия, осуществляющие производство некоторых видов об
оронной
продукции, и предприятия исправительно
-
трудовых учреждений. Все виды
унитарных предприятий отвечают по своим обязательствам всем
закрепленным за ними имуществом (не будучи его собственником). Вместе с
тем унитарное предприятие не отвечает своим иму
ществом по
обязательствам своего учредителя
-
собственника, что также является
гарантией интересов его кредиторов. В этом смысле унитарное предприятие
становится полноценным участником имущественного оборота.
Государственные и муниципальные предприятия реорг
анизуются и
ликвидируются по общим правилам о реорганизации и ликвидации
юридических лиц. Следует, однако, иметь в виду, что их преобразование в
другие организационно
-
правовые формы коммерческих организаций


собственников всегда связано с отчуждением их и
мущества из публичной
собственности в частную, т. е. является одной из форм приватизации, которая
должна осуществляться по правилам, предусмотренным специальным
законодательством. Последнее предусматривает преобразование
государственных и муниципальных пре
дприятий лишь в форму
хозяйственных, главным образом открытых акционерных обществ



Вопросы для контроля:

1.

Назовите виды хозяйственных обществ.

2.

Укажите учредительные документы хозяйственных товариществ и
обществ.

3.

Укажите отличие правового положения участник
ов хозяйственных
товариществ и обществ.

4.

Определите отличие правового положения отдельных видов унитарных
предприятий.

5.

Перечислите, участники каких юридических лиц не отвечают по
обязательствам юридического лица?

6.

Охарактеризуйте организационно
-
правовую форм
у производственных
кооперативов.




34


Нормативно
-
правовые акты:

1.

Гражданские кодекс РФ, часть первая, гл. 4;

2.

ГК РФ. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный
закон от 8 декабря 1998г. //СЗ РФ. 1998. № 7.

3.

О садовнических, огороднических и дачны
х некоммерческих
объединений граждан: Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. // СЗ
РФ. 1998. № 16.

4.

О свободе совести и религиозных объединениях: Федеральный закон
от 26 сентября 1997г. // СЗ РФ. 1997. № 39.

5.

О товарных знаках, знаках обслуживания и наименов
аниях мест
происхождения товаров: Закон РФ от 23 сентября 1992г. // Ведомости.
1992. № 42.

6.

Об акционерных обществах: Федеративный закон от 26 декабря 1995 г.
// СЗ РФ. 1996. № 1.

7.

О некоммерческих организациях: Федеративный закон от 8 декабря
1995 г. // СЗ
РФ. 1996. № 1.

8.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 ©О некоторых
вопрос
ах, связанных с применением части первой Гражданского
кодекса Россий
ской Федерацииª

// Бюллетень Верховного Суда РФ.
1996. № 9; Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. № 9.


Литература:

Основная:

1.Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова.


М.: Волтерс
Клувер, 2004. Том 1.

2.Гражданское право. Учебник. Часть
I
./ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К.
Толстого.

М.: ПРОСПЕКТ, 2004. Т. 1.

3.Гражданское право. Часть Первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин.

М.: Юрист, 2004. Т.1.

Дополнительная:

1. Нови
ков И. Создаем товарищество на вере // Коллегия. 2004. № 3.


35

2. Петникова О.В. Защита прав участников обществ с ограниченной
ответственностью // Право и экономика. 2000. № 11.

3. Проничев К. Устав общества с ограниченной ответственностью на
защите интересов

его участников // Гражданское право. 2006. № 1.

4. Степанов В.Г., Кравченко Н.Н. Унитарное предприятие как
имущественный комплекс // Законодательство и экономика. 2003. № 9.

5. Сумской Д.А. Статус юридических лиц: Учебное пособие для
ВУЗов.

М.: Юстицинфо
рм. 2006.

6. Тонян В.В. Создание коммерческих организаций: понятие,
принципы, признаки // Юрист. 2005. № 4.

7. Чиркин В.Е. Юридическое лицо в частном и публичном праве //
Законодательство и экономика. 2006. № 5.

































36


Раздел 3. Пр
авовое регулирование договорных отношений.

Тема 4. Понятие хозяйственного договора.

В ходе занятия студент должен знать:

-

особенности хозяйственного договора, как юридического факта;

-

классификацию договоров;

-

форму договоров;

-

порядок заключения догов
ора;

уметь:

-

определять виды и форму договоров;

-
определять порядок заключения при различных обстоятельствах;

Понятие, признаки и виды договоров.


Д
оговором
признается соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении гражданск
их прав и
обязанностей. К договорам применяются правила о

двух
-

и многосторонних
сделкам
.


Граждане и юридич
еские лица свободны в заключение

договора.

Понуждение к заключению договора не допускается
.

Условия договора
определяются по усмотрению сторон, кром
е случаев, когда содержание
соответствующего условия предписано зак
оном или иными правовыми
актами
.

Виды договоров

1. Договоры могут быть возмездными и безвозмездными.

Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное
предоставление за
исполнение своих обязанностей, является возмездным.

Б
езвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется
предоставить что
-
либо другой стороне без получения от нее платы или
иного
встречного предоставления;

2. Реальными и консенсуальными. Дл
я заключения консенсуальных
договоров достаточно достичь сторонами всех существенных условий
договора, тогда как для заключения реального договора необходимо
передача предмета договора;

3. Односторонними и двусторонними. Односторонне обязывающие
договоры
-

это договоры по которым у одной стороны есть только права, у
другой только обязанности. Двусторонние договоры, у каждой из сторон есть
и права и обязанности;

4. Договоры могут быть публичными.

Публичным договором признается
договор, заключенный коммерческо
й организацией и устанавливающий ее
обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг,
которые такая организация по характеру своей деятельности должна
осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная
торговля, перевозка т
ранспортом общего пользования, услуги связи,
энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).


37

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному
лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме
случаев, преду
смотренных законом и иными правовыми актами.

Цена
товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора
устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением
случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается
предоставление
льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ
коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии
возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги,
выполнить для него соответствующие работы не допускается.

5.

Догов
ор присоединения
.
Договором присоединения признается договор,
условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных
стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как
путем присоединения к предложенному договору в целом.
Присо
единившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или
изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит
закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно
предоставляемых по договорам такого вида, исключает или

ограничивает
ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит
другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия,
которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы
при наличии у нее возможности учас
твовать в определении условий
договора.

6.

Предварительный договор
.
По предварительному договору стороны
обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении
работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных
предва
рительным договором. Предварительный договор заключается в
форме, установленной для основного договора, а если форма основного
договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о
форме предварительного договора влечет его ничтожность.
Пре
дварительный договор должен содержать условия, позволяющие
установить предмет, а также другие существенные условия основного
договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны
обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в пр
едварительном
договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение
года с момента заключения предварительного договора. Обязательства,
предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до
окончания срока, в который стороны долж
ны заключить основной договор,
он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне
предложение заключить этот договор.

7.

Договор в пользу третьего лица
.

Договором в пользу третьего лица
признается договор, в котором стороны установили, что

должник обязан
произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в
договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника
исполнения обязательства в свою пользу.

Е
сли иное не предусмотрено

38

законом, иными правовыми актами или договор
ом, с момента выражения
третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по
договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими
договор без согласия третьего лица. Должник в договоре вправе выдвигать
против требования третьего ли
ца возражения, которые он мог бы выдвинуть
против кредитора.

В

случае, когда третье лицо отказалось от права,
предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим
правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.


По
рядок заключения договора


Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в
подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным
условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора,
условия, которые назва
ны в законе или иных правовых актах как
существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те
условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение.


Договор заключается посредством направления
оферт
ы
(предложения
заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения)
другой стороной.

Офертой
признается адресованное одному или
нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно
определенно и выражает намерение лица, сделавшего

предложение, считать
себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято
предложение.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее
получения адресатом.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее
или одновременно с самой офертой, оферта с
читается не полученной.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока,
установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо
не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было
сделано.

Реклама и
иные предложения, адресованные неопределенному кругу
лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не
указано в предложении. Содержащее все существенные условия договора
предложение, из которого усматривается воля лица, делающего
пред
ложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с
любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Акцептом
признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее
принятии.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не

является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового
оборота или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом,
получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по
выполнению указанных в ней условий договора (отгруз
ка товаров,
предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и
т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или не указано в оферте.

Если извещение об отзыве

39

акцепта поступило лицу, направившему о
ферту, ранее акцепта или
одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается
заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах
указанного в ней срока.

Когда в письменной офер
те не определен срок для
акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом,
направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или
иными правовыми актами, а если такой срок не установлен,
-

в течение
нормально необходимого для э
того времени.

Когда оферта сделана устно без
указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая
сторона немедленно заявила о ее акцепте.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено
с опозданием, акцепт не сч
итается опоздавшим, если сторона, направившая
оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с
опозданием.

Е
сли сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой
стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор счита
ется
заключенным.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем
предложено в оферте, не является акцептом.

Такой ответ признается отказом
от акцепта и в то же время новой офертой.


Если в договоре не указано место его заключения, договор признае
тся
заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения
юридического лица, направившего оферту.

Договор признается заключенным в момент получения лицом,
направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для
заключения договора необхо
дима также передача имущества, договор
считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным
с момента его регистрации, если иное не установлено законом.


Форма договора


Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для
совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена
определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в
определенной форме, он считается заключенным после пр
идания ему
условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая
форма не требовалась.


Договор в письменной форме может быть заключен путем составления
одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена
документами посредством по
чтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной,
электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что
документ исходит от стороны по договору.
Письменная форма договора
требуется, когда хотя бы одной из сторон договора является юридическое
лицо
или сумма договора превышает 10 МРОТ.


40

Договоры, предметом которых, является недвижимое имущество
подлежат государственной регистрации.




Заключение договора в обязательном порядке



В случаях, когда в соответствии с настоящим Ко
дексом или иными
законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора),
заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой
стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте
оферты на иных условиях (прото
кол разногласий к проекту договора) в
течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая
оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора
обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол
разногласий к проекту д
оговора), вправе передать разногласия, возникшие
при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со
дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.


В случаях
, когда з
аключение договора обязательно для стороны,
направ
ившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет
направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в
течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить
другую сторону о принятии договора в ее редак
ции либо об отклонении
протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о
результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая
протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при
заключении д
оговора, на рассмотрение суда. Если сторона, для которой
заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая
сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить
договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения
договора,
должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.


Заключение договора на торгах


Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен
путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.
В качестве орган
изатора торгов может выступать собственник вещи или
обладатель имущественного права либо специализированная организация.
Специализированная организация действует на основании договора с
собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от

их имени или от своего имени. В случаях,
когда

договоры о продаже вещи
или имущественного права могут быть заключены только путем проведения
торгов.


Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги
на аукционе признается лицо, предложивше
е наиболее высокую цену, а по

41

конкурсу
-

лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее
назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или
обладателем реализуемого имущественн
ого права, если иное не
предусмотрено законом. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только
один участник, признаются несостоявшимися. Аукционы и конкурсы могут
быть открытыми и закрытыми.

В открытом аукционе и открытом конкурсе
может участвовать любое л
ицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе
участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.


Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов
должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их
проведения.
Извещение должно содержать во всяком случае сведения о
времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том
числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего
торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предм
етом торгов
является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих
торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок. Если иное не
предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор
открытых торгов, сделавший из
вещение, вправе отказаться от проведения
аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты
его проведения, а конкурса
-

не позднее чем за тридцать дней до проведения
конкурса.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от

их
проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить
участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого
аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им
участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именн
о срок после
направления извещения последовал отказ от торгов.


Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые
указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток
подлежит возврату. Задаток возвращается также лиц
ам, которые участвовали
в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим
торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения
обязательств по заключенному договору. Лицо, выигравшее торги, и
организатор торгов подписыв
ают в день проведения аукциона или конкурса
протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо,
выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает
внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания
протокола,

обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить
лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части,
превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора,
такой договор должен быть п
одписан сторонами не позднее двадцати дней
или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и
оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения

42

договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о
понуждении заклю
чить договор, а также о возмещении убытков,
причиненных уклонением от его заключения.


Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут
быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.
Признание торгов недействитель
ными влечет недействительность договора,
заключенного с лицом, выигравшим торги.

Основания изменения и расторжения договора

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон,
если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или
договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или
расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими
законами или договором.

Сущест
венным признается нарушение договора одной из сторон,
которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной
степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении
договора.


В случае одностороннего отказа от исполнения догово
ра полностью или
частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон,
договор считается соответственно расторгнутым или измененным.


Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при
заключении договора, является осно
ванием для его изменения или
расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его
существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они
изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть,
договор вооб
ще не был бы ими заключен или был бы заключен на
значительно отличающихся условиях. Если стороны не достигли соглашения
о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися
обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут,
а
по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен
судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно
следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого
изменения обстоятельств не пр
оизойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые
заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при
той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по
характеру договора и условиям оборота;

3) испол
нение договора без изменения его условий настолько нарушило
бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов
сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в
значительной степени лишилась бы того, на что была вправе р
ассчитывать
при заключении договора;


43

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что
риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.


При расторжении договора вследствие существенно изменившихся
обстоятельств суд по требо
ванию любой из сторон определяет последствия
расторжения договора, исходя из необходимости справедливого
распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с
исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным
изменением обсто
ятельств допускается по решению суда в исключительных
случаях, когда расторжение договора противоречит общественным
интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий
затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом
условиях.


Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в
той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора
или обычаев делового оборота не вытекает иное. Требование об изменении
или о расторжении договора может быть заявл
ено стороной в суд только
после получения отказа другой стороны на предложение изменить или
расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в
предложении или установленный законом либо договором, а при его
отсутствии
-

в тридцатидневный срок.


При изменении договора обязательства сторон сохраняются в
измененном виде. При расторжении договора обязательства сторон
прекращаются. В случае изменения или расторжения договора обязательства
считаются измененными или прекращенными с момента заключения
соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не
вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении
или расторжении договора в судебном порядке
-

с момента вступления в
законную силу решения суда об изменении ил
и о расторжении договора.
Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по
обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное
не установлено законом или соглашением сторон. Если основанием для
изменения или растор
жения договора послужило существенное нарушение
договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения
убытков, причиненных изменением или расторжением договора.



Вопросы для контроля:

1.

Дайте определение понятий ©сделкаª и ©договорª.

2.

По каким

основаниям принято классифицировать договоры?

3.

В каких случаях договор считается заключенным?

4.

В чем особенность заключения обязательного договора и договора на
торгах?

5.

назовите этапы заключения договора.

Нормативно
-
правовые акты

1.Конституция РФ


44


2. Гражданский кодекс РФ. Части 1, 2

3.
О введение в действие части первой Гражданского кодекса
Российской Ф
е
дерации: Федеральный закон от 30 ноября 1994г. //СЗ
РФ. 1994 г. № 32.

4.
О введении в действие части второй Гражданского кодекса
Российской Ф
е
дераци
и: Федеративный закон от 26 января 1996г. // СЗ
РФ. 1996. № 5.



Литература

Основная:

1. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. Учебник / под
ред.Д.О. Тузова.
В.С.Аракчеева. М., 2004г.;

Дополнительная:

1.


Брагин
ский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.
-
М.: Статут.
2004
-
2006.

2.
Вячеславов Ф.А. Договор как гражданско
-
правовое средство
распределения рисков в интересах участников гражданского оборота //
Бюллетень нотариальной практики. 2005. № 2.

3
.

Гражданское п
раво. Учебник / под ред. Е.А. Суханова. М, 2005гТ

1;

4.
Гражданское право. Учебник / под ред.А.Г. Калпина., А.И. Масляева.
М., 2005г Т 1.;

5.
Гражданское право. Учебник / под ред.А.П. Сергеева и Ю.К.Толстого.
М., 2005г Т 1,2.;

Сумской Д.А. Статус юридичес
ких лиц: Учебное пособие
для ВУЗов.

М.: Юстицинформ. 2006

7. Кабалкин А. Заключение договора // Российская юстиция. 1997. № 10.

8.

Кабалкин А. Толкование и классификация договоров // Российская
юстиция. 1996.
№ 7.

9.

Кабалкин А. Понятие и условия договора // Ро
ссийская юстиция. 1996.
№ 6.

10.

Кабалкин А. Изменение и расторжение договора // Российская
юстиция. 1996.
№ 10.

11.

Кузнецов Д.В. Расторжение договора и отказ от договора в
гражданском законодательстве // Право и экономика.
2004. № 9.














45

Тема 5. Отдельны
е виды договоров.

В ходе занятия студент должен знать:

-

особенности отдельных видов договоров;

-

содержание договоров;

уметь:

-

выделять элементы договоров;

-

определять форму договоров;

-

определять условия договоров;


Характеристика договора купли
-
прода
жи.


По договору купли
-
продажи одна сторона (продавец) обязуется
передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а
покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную
денежную сумму (цену).


Товаром по договору купли
-
продажи могут быть любые

вещи, не
изъятые из гражданского договора.

Договор может быть заключен на куплю
-
продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения
договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в
будущем,
если иное не установлено законом или не вытекает из характера
товара. Условие договора купли
-
продажи о товаре считается согласованным,
если договор позволяет определить наименование и количество товара.


Продавец обязан передать покупателю товар, предусмот
ренный
договором купли
-
продажи. Если иное не предусмотрено договором купли
-
продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать
покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы
(технический паспорт, сертификат качества, инструкц
ию по эксплуатации и
т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.


Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю
определяется договором купли
-
продажи, а если договор не позволяет
определить этот срок, в соответств
ии с правилами, предусмотренными
статьей 314
Гражданского к
одекса. Договор купли
-
продажи признается
заключенным с условием его исполнения к строго определенному сроку,
если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения
покупатель утрачи
вает интерес к договору.

Продавец вправе исполнять такой
договор до наступления или после истечения определенного в нем срока
только с согласия покупателя. Если иное не предусмотрено договором купли
-
продажи, обязанность продавца передать товар покупателю с
читается
исполненной в момент:

вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором
предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;

предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен
быть передан покупателю или указанном
у им лицу в месте нахождения
товара. Товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда
к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем
месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о

46

готовности то
вара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если
он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным
образом.


В случаях, когда из договора купли
-
продажи не вытекает обязанность
продавца по доставке товара или передаче товара в
месте его нахождения
покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается
исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для
доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное.


Продавец обязан передать покупател
ю товар свободным от любых прав
третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять
товар, обремененный правами третьих лиц.

Неисполнение продавцом этой
обязанности дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо
расторжения

договора купли
-
продажи, если не будет доказано, что
покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.

При изъятии товара у покупателя третьими лицами по основаниям,
возникшим до исполнения договора купли
-
продажи, продавец обязан
воз
местить покупателю понесенные им убытки, если не докажет, что
покупатель знал или должен был знать о наличии этих оснований.
Соглашение сторон об освобождении продавца от ответственности в случае
истребования приобретенного товара у покупателя третьими лиц
ами или о ее
ограничении недействительно.


Если продавец отказывается передать покупателю проданный товар,
покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли
-
продажи.

Продавец обязан

передать принадлежности и документы, относящиеся к
товару
.
Если пр
одавец не передает или отказывается передать покупателю
относящиеся к товару принадлежности или документы, которые он должен
передать в соответствии с законом, иными правовыми акт
ами или договором
купли
-
продажи
, покупатель вправе назначить ему разумный сро
к для их
передачи.

В случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к
товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе
отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором.


Количество товара, подлежащего передаче покупателю
,
предусматривается договором купли
-
продажи в соответствующих единицах
измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара может
быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения.
Если договор купли
-
продажи не позволяет опр
еделить количество
подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным. Если
продавец передал в нарушение договора купли
-
продажи покупателю
меньшее количество товара, чем определено договором, покупатель вправе,
если иное не предусмотрено договор
ом, либо потребовать передать
недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от
его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной
денежной суммы. Если продавец передал покупателю товар в количестве,
превышающем указа
нное в договоре купли
-
продажи, покупатель обязан
известить об этом продавца в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи

47

483 настоящего Кодекса. В случае, когда в разумный срок после получения
сообщения покупателя продавец не распорядится соответствующей ча
стью
товара, покупатель вправе, если иное не предусмотрено договором, принять
весь товар. В случае принятия покупателем товара в количестве,
превышающем ука
занное в договоре купли
-
продажи
, дополнительно
принятый товар оплачивается по цене, определенной для

товара, принятого в
соответствии с договором, если иная цена не определена соглашением
сторон.

Если по договору купли
-
продажи передаче подлежат товары в
определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным
признакам (ассортимент), продаве
ц обязан передать покупателю товары в
ассортименте, согласованном сторонами. Если ассортимент в договоре
купли
-
продажи не определен и в договоре не установлен порядок его
определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны
быть переданы п
окупателю в ассортименте, продавец вправе передать
покупателю товары в ассортименте исходя из потребностей покупателя,
которые были известны продавцу на момент заключения договора, или
отказаться от исполнения договора. При передаче продавцом
предусмотренн
ых договором купли
-
продажи товаров в ассортименте, не
соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и
оплаты, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной
суммы. Если продавец передал покупателю наряду с товарами, а
ссортимент
которых соответствует договору купли
-
продажи, товары с нарушением
условия об ассортименте, покупатель вправе по своему выбору:

принять товары, соответствующие условию об ассортименте, и
отказаться от остальных товаров;

отказаться от всех передан
ных товаров;

потребовать заменить товары, не соответствующие условию об
ассортименте, товарами в ассортименте, предусмотренном договором;

принять все переданные товары.

При отказе от товаров, ассортимент которых не соответствует условию
договора купли
-
прод
ажи, или предъявлении требования о замене товаров, не
соответствующих условию об ассортименте, покупатель вправе также
отказаться от оплаты этих товаров, а если они оплачены, потребовать
возврата уплаченной денежной суммы. Товары, не соответствующие
услови
ю договора купли
-
продажи об ассортименте, считаются принятыми,
если покупатель в разумный срок после их получения не сообщит продавцу о
своем отказе от товаров. Если покупатель не отказался от товаров,
ассортимент которых не соответствует договору купли
-
пр
одажи, он обязан
их оплатить по цене, согласованной с продавцом. В случае, когда продавцом
не приняты необходимые меры по согласованию цены в разумный срок,
покупатель оплачивает товары по цене, которая в момент заключения
договора при сравнимых обстоятель
ствах обычно взималась за аналогичные
товары. Правила настоящей статьи применяются, если иное не
предусмотрено договором купли
-
продажи.


48




Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого
соответствует договору купли
-
продажи. При отсутствии в д
оговоре купли
-
продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю
товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно
используется.

Е
сли продавец при заключении договора был поставлен
покупателем в известность о конкретных це
лях приобретения товара,
продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в
соответствии с этими целями.


Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель,
которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему

выбору
потребовать от продавца:

соразмерного уменьшения покупной цены;

безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;

возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

В случае существенного нарушения требований к качеству товара
(обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут
быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или
выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и
других подобных недостатков) покупатель вправе по
своему выбору:

отказаться от исполнения договора купли
-
продажи и потребовать
возврата уплаченной за товар денежной суммы;

потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром,
соответствующим договору.


Продавец обязан передать покупателю товар, соотве
тствующий
условиям договора купли
-
продажи о комплектности. В случае, когда
договором купли
-
продажи не определена комплектность товара, продавец
обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется
обычаями делового оборота или иными обычно

предъявляемыми
требованиями. Если договором купли
-
продажи предусмотрена обязанность
продавца передать покупателю определенный набор товаров в комплекте
(комплект товаров), обязательство считается исполненным с момента
передачи всех товаров, включенных в к
омплект.


В случае передачи некомплектного товара (статья 478) покупатель
вправе по своему выбору потребовать от продавца:

соразмерного уменьшения покупной цены;

доукомплектования товара в разумный срок.


Если продавец в разумный срок не выполнил требовани
я покупателя о
доукомплектовании товара, покупатель вправе по своему выбору:

потребовать замены некомплектного товара на комплектный;

отказаться от исполнения договора купли
-
продажи и потребовать
возврата уплаченной денежной суммы.


Если иное не предусмотр
ено договором купли
-
продажи и не вытекает из
существа обязательства, продавец обязан передать покупателю товар в таре и

49

(или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не
требует затаривания и (или) упаковки. Если договором купли
-
продажи

не
определены требования к таре и упаковке, то товар должен быть затарен и
(или) упакован обычным для такого товара способом, а при отсутствии
такового способом, обеспечивающим сохранность товаров такого рода при
обычных условиях хранения и транспортирова
ния. Если в установленном
законом порядке предусмотрены обязательные требования к таре и (или)
упаковке, то продавец, осуществляющий предпринимательскую
деятельность, обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке,
соответствующих этим обязательн
ым требованиям. В случаях, когда
подлежащий затариванию и (или) упаковке товар передается покупателю без
тары и (или) упаковки либо в ненадлежащей таре и (или) упаковке,
покупатель вправе потребовать от продавца затарить и (или) упаковать товар
либо замени
ть ненадлежащую тару и (или) упаковку, если иное не вытекает
из договора, существа обязательства или характера товара.

П
окупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением
случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от
испол
нения договора купли
-
продажи. Если иное не предусмотрено законом,
иными правовыми актами или договором купли
-
продажи, покупатель обязан
совершить действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми
требованиями необходимы с его стороны для обеспечения

передачи и
получения соответствующего товара. В случаях, когда покупатель в
нарушение закона, иных правовых актов или договора купли
-
продажи не
принимает товар или отказывается его принять, продавец вправе потребовать
от покупателя принять товар или отказ
аться от исполнения договора.


Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором
купли
-
продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть
определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с
пунктом 3 с
татьи 424
Гражданского к
одекса, а также совершить за свой счет
действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами,
договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для
осуществления платежа. Когда цена установлена в зависимости о
т веса
товара, она определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено
договором купли
-
продажи. Если договор купли
-
продажи предусматривает,
что цена товара подлежит изменению в зависимости от показателей,
обусловливающих цену товара (себестоимость, затр
аты и т.п.), но при этом
не определен способ пересмотра цены, цена определяется исходя из
соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент
передачи товара. При просрочке продавцом исполнения обязанности
передать товар цена определяетс
я исходя из соотношения этих показателей
на момент заключения договора и на момент передачи товара,
предусмотренный договором, а если он договором не предусмотрен, на
момент, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса.


Покупатель обязан

оплатить товар непосредственно до или после
передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим

50

Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли
-
продажи и не вытекает из существа обязательства. Если договором купли
-
прод
ажи не предусмотрена рассрочка оплаты товара, покупатель обязан
уплатить продавцу цену переданного товара полностью. Если покупатель
своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором купли
-
продажи товар, продавец вправе потребовать оплаты то
вара и уплаты
проце
нтов.

Если покупатель в нарушение договора купли
-
продажи
отказывается принять и оплатить товар, продавец вправе по своему выбору
потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора. В
случаях, когда продавец в соответствии с

договором купли
-
продажи обязан
передать покупателю не только товары, которые покупателем не оплачены,
но и другие товары, продавец вправе приостановить передачу этих товаров
до полной оплаты всех ранее переданных товаров, если иное не
предусмотрено законо
м, иными правовыми актами или договором.


В случаях, когда договором купли
-
продажи предусмотрена обязанность
покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом
товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в
срок,

предусмотренный договором, а если такой срок договором не
предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314
настоящего Кодекса. В случае, когда продавец, получивший сумму
предварительной оплаты, не исполняет обязанность по перед
аче товара
в
установленный срок,

покупатель вправе потребовать передачи оплаченного
товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный
продавцом. В случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче
предварительно оплаченного товара и и
ное не предусмотрено договором
купли
-
продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате
проценты со дня, когда по договору передача товара должна была быть
произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему
предварительно уплаченной им
суммы. Договором может быть
предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму
предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя.


В случае, когда договором купли
-
продажи предусмотрена оплата товара
через определенное время посл
е его передачи покупателю (продажа товара в
кредит), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный
договором
.

В случае, когда покупатель, получивший товар, не исполняет
обязанность по его оплате в установленный договором купли
-
продажи срок,
п
родавец вправе потребовать оплаты переданного товара или возврата
неоплаченных товаров. Если иное не предусмотрено договором купли
-
продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар,
проданный в кредит, признается находящимся в залоге у пр
одавца для
обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.


Договором о продаже товара в кредит может быть предусмотрена
оплата товара в рассрочку.

Договор о продаже товара в кредит с условием о
рассрочке платежа считается заключенным,

если в нем наряду с другими
существенными условиями договора купли
-
продажи указаны цена товара,

51

поря
док, сроки и размеры платежей.

Когда покупатель не производит в
установленный договором срок очередной платеж за проданный в рассрочку
и переданный ему то
вар, продавец вправе, если иное не предусмотрено
договором, отказаться от исполнения договора и потребовать возврата
проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей,
полученных от покупателя, превышает половину цены товара.

Характеристика
договора аренды

П
о договору аренды (имущественного найма) арендодатель
(наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество
за плату во временное владение и пользование или во временное
пользование.

Плоды, продукция и доходы, полученные а
рендатором в результате
использования арендованного имущества в соответствии с договором,
являются его собственностью.

В

аренду могут быть переданы земельные участки и другие
обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные
комплексы, зда
ния, сооружения, оборудование, транспортные средства и
другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их
использования (непотребляемые вещи).

Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в
аренду не допускается или огр
аничивается. Законом могут быть установлены
особенности сдачи в аренду земельных участков и других обособленных
природных объектов. В договоре аренды должны быть указаны данные,
позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче
арендатору в

качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в
договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не
согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается
заключенным.

Отдельные виды имущества, сдача которых в аренду не
допускается,
должны быть указаны в законе. Это такие виды имущества, которые изъяты
из гражданского оборота и являются исключительной федеральной
собственностью государства, т.е. не могут быть переданы в пользование
частным лицам по соображениям безопаснос
ти (например, отдельные виды
вооружения, месторождения радиоактивных руд и др.).

Законом также могут быть введены ограничения по сдаче отдельных
видов имущества в аренду. Это выражается, в частности, в ограничении
круга лиц, которые могут вступать в отноше
ния аренды, в выдвижении к ним
дополнительных требований. Так, согласно Закону об атомной энергии
передача в пользование ядерных материалов, находящихся в федеральной
собственности, допускается только юридическим лицам, имеющим
разрешения (лицензии), выдан
ные органами государственного регулирования
безопасности при использовании атомной энергии (Госатомнадзора России)
и на основании договоров, заключаемых специально уполномоченным на то
государственным органом.


52


Существенным условием договора является услов
ие, содержащее
данные о вещи, которую арендодатель обязан передать во временное
пользование и которую арендатор обязан вернуть по окончании срока
действия договора. В силу того, что объектом арендного правоотношения
может быть только вещь, определяемая инд
ивидуальными признаками,
недостаточно лишь указать в договоре наименование вещи, а следует точно
охарактеризовать (описать) ее, опираясь на ее особые признаки
-

цвет,
размер, форму, модель. Иногда индивидуализацию можно производить,
опираясь на использован
ие номеров, символов, собственных названий и т.п.
(например, технический, регистрационный номер, артикул ГОСТа, номер
борта воздушного судна, название морского судна). Законом могут быть
установлены специальные требования к способу индивидуализации объекта

(например, в отношении зданий и сооружений). В ряде случаев необходимо
указание некоторых иных технических характеристик и параметров, правда,
это требование к описанию объекта аренды служит не столько определению
его индивидуальных, сколько эксплуатацион
ных характеристик. Так, при
аренде морского судна в договоре должны быть указаны наряду с названием,
его грузоподъемность, грузовместимость, скорость и пр.

Отсутствие данных, позволяющих с достаточной полнотой
индивидуализировать вещь для целей аренды, не
дает возможности
истребовать имущество по виндикационному иску, а также доказывать, что
во исполнение обязательства арендодателем передана или арендатором
возвращена не та вещь, которая является объектом арендного обязательства,
т.е. факт ненадлежащего исп
олнения договора. Чтобы избежать этого,
законодатель признает, что отсутствие таких данных в договоре дает
основание признать договор незаключенным, поскольку сторонами не
достигнуто согласие по всем его существенным условиям. Такой договор не
порождает ни
каких юридических последствий. Если при этом имело место
получение имущества, то его следует истребовать по правилам гл. 60 ГК о
неосновательном обогащении. Правила о реституции в данном случае не
применяются, поскольку факт отсутствия согласия по существе
нному
условию не является основанием для признания сделки недействительной, да
и сам законодатель квалифицирует договор не как недействительный, а как
незаключенный.

Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику.
Арендодателями могут быть так
же лица, управомоченные законом или
собственником сдавать имущество в аренду.


Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора
является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в
письменной форме. Договор аренд
ы недвижимого имущества подлежит
государственной регистрации, если иное не установлено законом.


Договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок
аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на
неопределенный ср
ок.

В этом случае каждая из сторон вправе в любое время
отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц,

53

а при аренде недвижимого имущества за три месяца. Законом или договором
может быть установлен иной срок для предупреждения о п
рекращении
договора аренды, заключенного на неопределенный срок.


Арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии,
соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества.
Имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежно
стями и
относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом
качества и т.п.), если иное не предусмотрено договором.

Если такие принадлежности и документы переданы не были, однако без
них арендатор не может пользоваться имуществом в соответ
ствии с его
назначением либо в значительной степени лишается того, на что был вправе
рассчитывать при заключении договора, он может потребовать
предоставления ему арендодателем таких принадлежностей и документов
или расторжения договора, а также возмещения

убытков.


Арендодатель отвечает за недостатки сданного в аренду имущества,
полностью или частично препятствующие пользованию им, даже если во
время заключения договора аренды он не знал об этих недостатках.

При обнаружении таких недостатков арендатор впра
ве по своему
выбору:

потребовать от арендодателя либо безвозмездного устранения
недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы,
либо возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;

непосредственно удержать сумму понесенны
х им расходов на
устранение данных недостатков из арендной платы, предварительно
уведомив об этом арендодателя;

потребовать досрочного расторжения договора.

Арендодатель, извещенный о требованиях арендатора или о его
намерении устранить недостатки имуществ
а за счет арендодателя, может без
промедления произвести замену предоставленного арендатору имущества
другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии,
либо безвозмездно устранить недостатки имущества.

Если удовлетворение требований аренда
тора или удержание им
расходов на устранение недостатков из арендной платы не покрывает
причиненных арендатору убытков, он вправе потребовать возмещения
непокрытой части убытков.


Арендодатель не отвечает за недостатки сданного в аренду имущества,
которые
были им оговорены при заключении договора аренды или были
заранее известны арендатору либо должны были быть обнаружены
арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при
заключении договора или передаче имущества в аренду.

Передача иму
щества в аренду не является основанием для прекращения или
изменения прав третьих лиц на это имущество.

При заключении договора аренды арендодатель обязан предупредить
арендатора о всех правах третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество
(сервитуте, праве з
алога и т.п.). Неисполнение арендодателем этой

54

обязанности дает арендатору право требовать уменьшения арендной платы
либо расторжения договора и возмещения убытков.


Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом
(арендную плату).

По
рядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются
договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается,
что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде
аналогичного имущества при сравнимых обстоятельств
ах. Арендная плата
устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по
каждой из его составных частей в виде:

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически
или единовременно;

2) установленной доли полученных в результате и
спользования
арендованного имущества продукции, плодов или доходов;

3) предоставления арендатором определенных услуг;

4) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи
в собственность или в аренду;

5) возложения на арендатора обусловленных
договором затрат на
улучшение арендованного имущества.

Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание
указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.

Если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может
изменяться по сог
лашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но
не чаще одного раза в год. Законом могут быть предусмотрены иные
минимальные сроки пересмотра размера арендной платы для отдельных
видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества. Если законо
м
не предусмотрено иное, арендатор вправе потребовать соответственного
уменьшения арендной платы, если в силу обстоятельств, за которые он не
отвечает, условия пользования, предусмотренные договором аренды, или
состояние имущества существенно ухудшились. Е
сли иное не предусмотрено
договором аренды, в случае существенного нарушения арендатором сроков
внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от него
досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок.
При этом арендодатель не
вправе требовать досрочного внесения арендной
платы более чем за два срока подряд.


Арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с
условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены,
в соответствии с назначение
м имущества. Арендатор вправе с согласия
арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и
передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу
(перенаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное
пользование, а

также отдавать арендные права в залог и вносить их в
качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ
или паевого взноса в производственный кооператив, если иное не
установлено настоящим Кодексом, другим законом или иными правовыми

55

а
ктами. В указанных случаях, за исключением перенайма, ответственным по
договору перед арендодателем остается арендатор.

Договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий
срок договора аренды.

К договорам субаренды применяются правила о
договора
х аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми
актами. Если арендатор пользуется имуществом не в соответствии с
условиями договора аренды или назначением имущества, арендодатель
имеет право потребовать расторжения договора и возмещения убыт
ков.


Арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт
переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом,
иными правовыми актами или договором аренды.

Капитальный ремонт
должен производиться в срок, установленный договором,
а если он не
определен договором или вызван неотложной необходимостью, в разумный
срок.

Нарушение арендодателем обязанности по производству капитального
ремонта дает арендатору право по своему выбору:

произвести капитальный ремонт, предусмотренный договоро
м или
вызванный неотложной необходимостью, и взыскать с арендодателя
стоимость ремонта или зачесть ее в счет арендной платы;

потребовать соответственного уменьшения арендной платы;

потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

А
рендатор обязан под
держивать имущество в исправном состоянии,
производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание
имущества, если иное не установлено законом или договором аренды.

По требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно
расторгнут суд
ом в случаях, когда арендатор:

1) пользуется имуществом с существенным нарушением условий
договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;

2) существенно ухудшает имущество;

3) более двух раз подряд по истечении установленного договором

срока
платежа не вносит арендную плату;

4) не производит капитального ремонта имущества в установленные
договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре в разумные сроки в
тех случаях, когда в соответствии с законом, иными правовыми актами или
догов
ором производство капитального ремонта является обязанностью
арендатора.

Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора
только после направления арендатору письменного предупреждения о
необходимости исполнения им обязательства в разумный сро
к.

По требованию арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут
судом в случаях, когда:

1) арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору
либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с
условиями договора или на
значением имущества;


56

2) переданное арендатору имущество имеет препятствующие
пользованию им недостатки, которые не были оговорены арендодателем при
заключении договора, не были заранее известны арендатору и не должны
были быть обнаружены арендатором во вре
мя осмотра имущества или
проверки его исправности при заключении договора;

3) арендодатель не производит являющийся его обязанностью
капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, а
при отсутствии их в договоре в разумные сроки;

4) им
ущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает,
окажется в состоянии, не пригодном для использования.

При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю
имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормал
ьного
износа или в состоянии, обусловленном договором.

Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил
его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной
платы за все время просрочки. В случае, когда указанная плата не
покрывает
причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.

В случае, когда за несвоевременный возврат арендованного имущества
договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной
сумме сверх неустойки, если иное не пр
едусмотрено договором.

Характеристика договора подряда


По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по
заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее
результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы

и
оплатить его.


К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд,
строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских
работ, подрядные работы для государственных нужд)

О
тличия договора подряда от других типов договоров. От трудового
д
оговора договор подряда отличается следующим. Предметом договора
подряда является достижение материального результата. Предметом
трудового договора является сам процесс труда. Подрядчик сохраняет
положение самостоятельного хозяйствующего субъекта. По трудо
вому
договору работник включается в состав персонала, подчиняется
установленному режиму труда и работает под контролем и руководством
работодателя. Подрядчик работает на свой риск. Лицо, работающее по
трудовому договору, не несет риска, связанного с осущес
твлением своего
труда.

Отграничение договора подряда от договора купли
-
продажи проводится
по следующим признакам. Договором подряда регулируется процесс
производства работ, определяются права и обязанности сторон в этом
процессе. В договоре купли
-
продажи р
егулирование отношений сторон в
процессе производства вещи не производится. Отграничение проводится
также в зависимости от того, какая из сторон является собственником
материала, используемого для изготовления вещи. Договором подряда
признается выполнение
заказа на изготовление вещи из материала заказчика,

57

поскольку подрядчик осуществляет лишь работу в отношении чужого
объекта собственности и передает заказчику результат своей работы. При
выполнении работ из материала подрядчика для правильной классификации

договора следует учитывать положения ст. 218 ГК, а также положения ст. 3
Конвенции о договорах купли
-
продажи. Договор на выполнение
строительных работ всегда признается подрядным, независимо от того, чей
материал использует подрядчик.

Выделяются в самосто
ятельную группу договоры, не имеющие
конкретного материального результата,
-

договоры на возмездное оказание
услуг. Предметом договоров на выполнение научно
-
исследовательских,
опытно
-
конструкторских и технологических работ является сам процесс
выполнения э
тих работ независимо от возможного получения того или иного
результата, что позволяет тем самым провести их отграничение от
подрядных договоров.


Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку)
вещи либо на выполнение другой работы
с передачей ее результата
заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи,
подрядчик передает права на нее заказчику. Если иное не предусмотрено
договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения
задания заказчика
.
Если ино
е не предусмотрено договором подряда, работа
выполняется иждивением подрядчика
-

из его материалов, его силами и
средствами. Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество
предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление
ма
териалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.


Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика
выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе
привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субп
одрядчиков). В
этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.
Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика
в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет
перед заказчиком ответственность за уб
ытки, причиненные участием
субподрядчика в исполнении договора. Если на стороне подрядчика
выступают одновременно два лица или более, при неделимости предмета
обязательства они признаются по отношению к заказчику солидарными
должниками и соответственно сол
идарными кредиторами.


В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения
работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть
предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы
(промежуточные сроки).

Если иное не устан
овлено законом, иными
правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет
ответственность за нарушение как начального и конечного, так и
промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда
начальный, конечный и промежуточные с
роки выполнения работы могут
быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.


58

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или
способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена
определяется в соответст
вии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.


Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и
причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена
путем составления сметы.

В случае, когда работа выполняется в
соответстви
и со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу
и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее
заказчиком. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой.
При отсутствии других указаний в договоре подряда цена раб
оты считается
твердой. Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ
и по этой причине в существенном превышении определенной
приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить
об этом заказчика. Заказчик, не согласивший
ся на превышение указанной в
договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае
подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную
часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о
необходимости
превышения указанной в договоре цены работы, обязан
выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной
в договоре. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а
заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент з
аключения
договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем
подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Цена работы в договоре подряда не является одним из существенных его
В случаях, когда фактические расходы подрядч
ика оказались меньше тех,
которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет
право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если
заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на
качество выполненных
работ. В договоре подряда может быть
предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между
сторонами. Если договором подряда не предусмотрена предварительная
оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан
уплатить подрядчику

обусловленную цену после окончательной сдачи
результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом
и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик
вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и
в
размере, указанных в законе или договоре подряда.

При неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену
либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением
договора подряда, подрядчик имеет право на удержание результата работ, а

также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки
(обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого
оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком
соответствующих сумм.


59


Подрядчик обязан использовать предос
тавленный заказчиком материал
экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет
об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия
заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у
подрядчика
неиспользованного материала. Если результат работы не был
достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые
делают его не пригодным для предусмотренного в договоре подряда
использования, а при отсутствии в договоре соответствующего усло
вия не
пригодным для обычного использования, по причинам, вызванным
недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе
потребовать оплаты выполненной им работы.

Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных
заказчиком м
атериала, оборудования, переданной для переработки
(обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении
подрядчика в связи с исполнением договора подряда.


Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы,
выполняемой подрядчиком,
не вмешиваясь в его деятельность. Если
подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или
выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится
явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и
пот
ребовать возмещения убытков. Если во время выполнения работы станет
очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик
вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и
при неисполнении подрядчиком в назначенный срок эт
ого требования
отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому
лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.
Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от
него указаний приостановить работу п
ри обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком
материала, оборудования, технической документации или переданной для
переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его
указани
й о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят
годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают
невозможность ее завершения в срок.

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может

в
любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения
договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально
части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от
исполнения договора. Заказчик также обязан
возместить подрядчику убытки,
причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между
ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за
выполненную работу.



60


Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных
догово
ром подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать
возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки,
вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнени
я работы, либо
увеличения указанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение
работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или
упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в
договоре цены с учетом выпо
лненной части работы.


Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу
приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей
по договору подряда, в частности непредоставление материала,
оборудования, технической документации или
подлежащей переработке
(обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также
при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что
исполнение указанных обязанностей не будет п
роизведено в установленный
срок
.


Заказчик обязан в
сроки и в порядке, которые предусмотрены договором
подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу
(ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих
результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявит
ь об
этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее
приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином
документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо
возможность последующего предъявления требован
ия об их устранении.
Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший
работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы,
которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные
недостатки). Заказчик, обнаружив
ший после приемки работы отступления в
ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть
установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том
числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан
известить об этом п
одрядчика в разумный срок по их обнаружении. При
возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу
недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из
сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет
подрядчик
, за исключением случаев, когда экспертизой установлено
отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи
между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных
случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая н
азначения
экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе
стороны поровну. Если иное не предусмотрено договором подряда, при
уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по
истечении месяца со дня, когда согласно
договору результат работы должен
был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного

61

предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму,
за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести н
а имя
заказчика в депозит.


Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать
условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий
договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего
рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовы
ми актами или
договором, результат выполненной работы должен в момент передачи
заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными
обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть
пригодным для установленного договор
ом использования, а если такое
использование договором не предусмотрено, для обычного использования
результата работы такого рода. Если законом, иными правовыми актами или
в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к
работе, выполняе
мой по договору подряда, подрядчик, действующий в
качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти
обязательные требования.

Подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить
работу, отвечающую требованиям к качеству, более вы
соким по сравнению с
установленными обязательными для сторон требованиями.


В случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или
обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы
гарантийный срок, результат работы должен в течение

всего гарантийного
срока соответствова
ть условиям договора о качестве
. Гарантия качества
результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда,
распространяется на все, составляющее результат работы. В случаях, когда
работа выполнена подрядчиком

с отступлениями от договора подряда,
ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают
его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при
отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для
обычного и
спользования, заказчик вправе, если иное не установлено законом
или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

возмещения своих расходо
в на устранение недостатков, когда право
заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).


Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он
отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику
причиненных

просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик
обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если
по характеру работы такой возврат возможен. Если отступления в работе от
условий договора подряда или иные недостатки результата

работы в
установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются
существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения
договора и потребовать возмещения причиненных убытков.


62


Условие договора подряда об освобождении подряд
чика от
ответственности за определенные недостатки не освобождает его от
ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие
виновных действий или бездействия подрядчика. Подрядчик,
предоставивший материал для выполнения работы, отвеча
ет за его качество
по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего
качества
.

Если иное не установлено законом или договором подряда,
заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим
качеством результата работы, при условии,
что оно выявлено в сроки,
установленные настоящей статьей. В случае, когда на результат работы не
установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками
результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они
были обнаружены в
разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи
результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или
обычаями делового оборота. Заказчик вправе предъявить требования,
связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в теч
ение
гарантийного срока. В случае, когда предусмотренный договором
гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки результата работы
обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределах
двух лет с момента, предусмотренного пунктом 5

настоящей статьи,
подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что недостатки
возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам,
возникшим до этого момента. Если иное не предусмотрено договором
подряда, гарантийный срок начинает

течь с момента, когда результат
выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком.

В случаях, когда заказчик
р
асторгает договор подряда, подрядчик обязан
возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование,
переданную для перер
аботки (обработки) вещь и иное имущество либо
передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным,
-

возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.


Характеристика договора займа

По договору займа одна сторона (заимод
авец) передает в собственность
другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми
признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму
денег или равное количество других полученных им вещей того же рода

и
качества.

По с
воей юридической природе договор займа является
классической реальной и односторонней сделкой, которая может быть как
возмездной (по общему правилу), так и безвозмездной.

Договор займа
считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (абз. 2

п. 1 ст. 807

ГК), из чего следует невозможность понудить заимодавца к
выдаче займа, поскольку обещание предоставить заем не имеет
юридического значен
ия. Очевидно, что такая традиционная конструкция
займа не рассчитана на развитый рыночный оборот (что главным образом и

63

предопределило необходимость появления особого кредитного
договора).Сторонами договора займа могут быть любые субъекты
гражданского прав
а


дееспособные граждане, юридические лица,
публично
-
правовые образования, являющиеся собственниками своего
имущества. Ограничения предусмотрены лишь для учреждений и
предприятий как субъектов прав хозяйственного ведения и оперативного
управления, имеющих

к тому же специальную правоспособность.
Учреждения (в том числе государственные органы и органы местного
самоуправления) не могут выступать в качестве заимодавцев из
-
за
отсутствия правомочия распоряжения закрепленным за ними имуществом
(если только речь н
е идет о доходах от разрешенной им
собственником

деятельности), казенные предприятия могут действовать в
этой роли лишь с согласия учредителя
-
собственника, а другие унитарные
предприятия


при отсутствии законодательных запретов и ограничений.
Бюджетные уч
реждения не могут быть заемщиками (за исключением случаев
их неполного финансирования или задержки финансирования), а унитарные
предприятия обязаны регистрировать свои заимствования в
соответствующем финансовом органе. В качестве заемщиков они
приобретают
на переданное им заимодавцами имущество не право
собственности, а соответствующее ограниченное вещное право.Кроме того,
недопустимо систематическое выступление в роли заимодавца юридического
лица, не являющегося кредитной организацией (хотя бы и в пределах

законно
имеющихся у него наличных денежных сумм), поскольку деятельность по
выдаче кредитов подлежит обязательному лицензированию. Названное
ограничение не распространяется на получение от своих коммерческих
партнеров векселей в оплату за переданное им им
ущество, произведенные
работы или оказанные услуги, а также на предоставление им в этих случаях
отсрочки или рассрочки платежа (являющихся формами коммерческого
кредитования). Очевидно, что и отдельные граждане без статуса
индивидуальных предпринимателей н
е могут систематически выступать в
качестве заимодавцев в возмездных договорах займа, ибо, по сути,

речь в
таком случае шла бы о ростовщичестве.Составляющее

предмет
займа

имущество (движимые вещи) поступает в собственность заемщика,
поскольку последний исп
ользует его для своих нужд, обычно смешивая с
аналогичным

собственным имуществом. В этом качестве оно может служить
объектом взыскания кредиторов заемщика и отчуждаться последним по
своему усмотрению без согласия заимодавца. Заимодавец теряет на это
имущес
тво всякие права и может требовать возврата лишь аналогичного, но
не того же самого имущества (что отличает заем от аренды и ссуды).
Невозможность вернуть заимодавцу те же самые денежные купюры или
вещи очевидна, ибо в ином случае исключается их использова
ние заемщиком
для собственных нужд. Поэтому предметом договора займа могут быть либо
деньги, либо иные движимые вещи, определенные родовыми признаками.


64

Предметом займа не случайно всегда считались вещи, ибо в обычной
ситуации только они способны становитьс
я объектами права собственности.
Из этого очевидно, что в данном качестве могут выступать лишь наличные
деньги (вещи), а не безналичные "денежные средства" (права требования),
выступающие предметом иного


кредитного


договора
.

Поэтому
ограничения налично
го денежного оборота в отношениях между
юридическими лицами также соответствующим образом ограничивают
возможности заключения между ними договора займа.В качестве предмета
займа не могут выступать вещи, ограниченные в обороте, если только
стороны договора
не относятся к числу участников оборота, имеющих
разрешение на совершение сделок с такими вещами. Прежде всего, речь идет
об иностранной валюте и валютных ценностях (п. 2 ст. 807 ГК), сделки займа
которых могут совершаться лишь в случаях и в порядке, преду
смотренных
валютным законодательством.

Отношения займа предполагаются
возмездными, если только их безвозмездный характер прямо не установлен
законом или конкретным договором. При отсутствии в договоре займа
прямых указаний о размере процентов они определяю
тся ставкой
банковского процента (ставкой рефинансирования), существующей по месту
нахождения (или жительства) заимодавца на день уплаты заемщиком суммы
долга или его части (п. 1 ст. 809 ГК). Безвозмездными закон считает
отношения займа вещей и бытовой зае
м между гражданами на сумму, не
превышающую 50
-
кратного минимального размера оплаты труда, причем и в
этих случаях стороны могут договориться о возмездном характере их
отношений (п. 3 ст. 809 ГК).

Договор займа требует простой письменной
формы в случаях, к
огда заимодавцем является юридическое лицо либо сумма
этого договора, заключаемого между гражданами, не менее чем в 10 раз
превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законом (п. 1
ст. 808 ГК), что соответствует общим правилам о простой письме
нной форме
сделок (п. 1 ст. 161 ГК). Такой формой в соответствии с законом может
являться расписка заемщика или иной документ, подтверждающий передачу
заимодавцем заемщику определенной денежной суммы или определенного
количества вещей (например, облигация,

счет
-
фактура на товары и т.д.). В
остальных случаях договор займа может быть заключен и в устной форме.

Важно иметь в виду, что несоблюдение простой письменной формы само по
себе вовсе не влечет недействительность договора займа. В соответствии с п.
1 ст.

162 ГК сторонам в такой ситуации лишь запрещено ссылаться на
свидетельские показания в подтверждение договора займа или его условий, т.
е. закон ограничивает круг доказательств, предоставляемых сторонами суду в
случае спора. При отсутствии спора такой дог
овор предполагается
действительным.

Договор займа является односторонним, так как возлагает
обязанность только на заемщика, оставляя заимодавцу право требования
(возврата займа, по общему правилу с процентами). Заемщик должен
возвратить заимодавцу полученн
ую сумму в срок и в порядке, которые
предусмотрены договором.


65

При отсутствии специальных указаний в договоре о сроке возврата (или его
определении моментом востребования) указанная сумма должна быть
возвращена в течение 30 дней со дня предъявления заимодав
цем требования
об этом , а не в 7
-
дневный срок, как это предусматривает общее правило


абз.
2 п. 2 ст. 314 ГК, что существенно улучшает положение заемщика, в том
числе в бытовых отношениях. Досрочный возврат взятого взаймы имущества
допускается лишь в бесп
роцентном (безвозмездном) займе, а заем,
предоставленный под проценты, может быть досрочно возвращ
ен только с
согласия заимодавца
, поскольку последний лишается в этом случае части
своего дохода.

Сумма займа считается возвращенной либо в момент ее
фактическ
ой передачи заимодавцу (из рук в руки), либо в момент з
ачисления
на его банковский сче
. Следовательно, таким моментом нельзя считать,
например, списание банком соответствующей суммы со счета плательщика
или ее поступление на корреспондентский счет банка, о
бслуживающего
получателя (заимодавца). До наступления указанного обстоятельства
сохраняются обязанности заемщика, производится начисление процентов за
допущенную им просрочку в возврате суммы долга и т. п. Разумеется,
договором стороны вправе определить ин
ой порядок возврата суммы займа
(например, считать его возвращенным в момент списания банком суммы
долга со счета заемщика).

Проценты по договору займа также могут
выплачиваться в любом согласованном сторонами порядке (в том числе и
однократно). Однако при

отсутствии иного соглашения они должны
выплачиваться ежемесячно, причем не до определенного договором срока
возврата суммы займа, а до дня ее фактического возврата (п. 2 ст.

809 ГК).
Следует также учитывать, что в соответствии со ст. 319 ГК при
недостаточ
ности суммы платежа, произведенного должником, основная
сумма долга по общему правилу погашается в последнюю очередь (и в силу
этого проценты начисляются на невозвращенную сумму до ее полного
погашения).

Исполнение договора займа, т. е. возврат заимодавцу
имущества
с процентами, может обеспечиваться специальными мерами, в частности
предоставлением заимодавцу за счет заемщика залога, банковской гарантии
или поручительства. Если заемщик не выполняет предусмотренных
договором обязанностей по дополнительному об
еспечению возврата суммы
займа одним из указанных способов

либо это обеспечение утрачивается
(например, погибает предмет залога) или его условия ухудшаются (например,
хозяйственное общество

поручитель объявляет об уменьшении размера
своего уставного капита
ла
) не по вине заимодавца, послед
ний получает
право требовать досрочного возврата суммы займа со всеми
причитающимися ему процентами (ст. 813 ГК). Со дня возникновения этого
права на указанную сумму в виде санкции также начисляются проценты,
предусмотренны
е ст. 395 ГК.

Заемщик может оспаривать договор займа по
безденежности, доказывая, что фактически он не получил от заимодавца
денег или вещей либо получил их в меньшем количестве, чем было
согласовано сторонами (ст. 812 ГК). В этом случае особенно важно
соб
людение сторонами договора требований, относящихся к его форме. Если

66

договор требовал простой письменной формы, то его оспаривание по
безденежности на основании свидетельских показаний не допускается (если
только речь не идет о договоре, заключенном под вл
иянием обмана, насилия,
угрозы и тому подобных обстоятельств, предусмотренных ст. 179 ГК,
доказывание которых в любом случае возможно с помощью свидетелей). При
установлении судом факта неполучения заемщиком денег или вещей от
заимодавца договор займа счит
ается незаключенным, а при доказанности
получения им денег или вещей в меньшем количестве, чем указано в
договоре, последний считается заключенным на фактически полученное
количество денег или вещей.В договоре займа на заимодавце лежат так
называемые креди
торские обязанности (п. 2 ст. 408 ГК), имеющиеся в
подавляющем большинстве обязательств и не превращающие данный
договор в двусторонний. Заимодавец как кредитор обязан выдать заемщику
расписку в получении предмета займа, либо вернуть соответствующий
долгов
ой документ (например, расписку заемщика), либо сделать запись о
возврате долга на возвращаемом долговом документе, либо, наконец,
отметить в своей расписке невозможность возврата долгового документа,
выданного заемщиком (в частности, по причине его утраты
). При
невыполнении этих обязанностей заимодавец считается просрочившим, что
исключает начисление с этого момента каких
-
либо процентов, подлежащих
уплате заемщиком (п. 3 ст. 406 ГК).

Заемные отношения по соглашению
сторон могут оформляться выдачей векселя
(от нем. wechseln


менять,
обмениваться), являющегося разновидностью ценной бумаги (ст. 143 ГК).

Вексель содержит простое и ничем не обусловленное обязательство
("обещание") векселедателя (простой вексель) или его предложение

другому
лицу (переводной векс
ель) уплатить указанную в нем сумму в
обусловленный срок (ч. 1 ст. 815 ГК, ст. 1 и 75 Положения о переводном и
простом векселе.

Поскольку обычно векселя выдаются вместо уплаты сумм
за полученные вещи, произведенные работы или оказанные услуги, т. е. по
сущ
еству являются формой отсрочки уплаты денег (кредита в
экономическом смысле), ГК обоснованно рассматривает вексельные
обязательства как одну из разновидностей обязательств, вытекающих из
договора займа. С этой точки зрения можно сказать, что вексель
предст
авляет собой форму кредита, а также средство расчетов с
контрагентами (но, разумеется, не средство платежа).

Вместе с тем к
возникшим в результате выдачи векселя отношениям правила о договоре
займа могут применяться лишь при отсутствии специальных норм
век
сельного законодательства (ч. 2 ст.

815 ГК), т. е. в субсидиарном порядке.

В случаях, прямо предусмотренных законом или иными правовыми актами,
договор займа может также оформляться выпуском и продажей облигаций
(от лат.

obligatio


обязательство).

Облига
цией признается ценная бумага,
удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего
облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации
или иного имущественного эквивалента, а также фиксированного в ней

67

процента от ее номин
альной стоимости или иных имущественных прав.

Облигации используются как форма различных займов, т. е. сбора денежных
средств у достаточно широкого, нередко вообще заранее неопределенного
круга физических и юридических лиц, под обещание их возврата в
опред
еленный срок за установленное вознаграждение. Иначе говоря, они
оформляют типичные заемные отношения, в которых заемщиком
(должником) выступает эмитент облигаций, а заимодавцами (кредиторами)


владельцы облигаций (облигационеры).

В отличие от векселей обл
игации
являются эмиссионными ценными бумагами и потому в соответствии с
законодательством о рынке ценных бумаг могут эмитироваться как в
бумажной, так и в безбумажной форме (как это, например, было сделано при
выпуске государственных краткосроч
ных бескупон
ных облигаций



ГКО.
Кроме того, они всегда предусматривают право на получение
облигационерами процентного или иного дохода (вознаграждения за
использование эмитентом уплаченного за облигацию номинала ее
стоимости), тогда как процентный доход по векселям я
вляется исключением,
предусмотренным только для векселей со сроком платежа "по предъявлении"
или "во столько
-
то времени от предъявления" (ст. 5 Положения о переводном
и простом векселе). Облигации всегда имеют срочный характер и, в отличие
от векселей, не
могут быть выпущены сроком "до востребования" (или "по
предъявлении"). В отличие от облигации вексель, всегда воплощающий
денежное обязательство, не может предусматривать получение
векселедержателем иного имущественного эквивалента или иного
имущественного

права, нежели права на получение известной денежной
суммы.

Облигации могут быть как предъявительскими, так и именными.
Выпускаемые государством облигации называются также инскрипциями.
Облигации, предоставляющие своим владельцам иные возможности, нежели
п
олучение денежного дохода, нередко именуются целевыми (например,
жилищные сертификаты). Следует иметь в виду, что действительность
облигации не зависит от ее наименования (так, инскрипции у нас
выпускаются под именем "казначейских векселей", "казначейских
обязательств",

"золотых сертификатов Минфина" и т. п., что не меняет ни
юридической, ни экономической их природы). В отличие от этого отсутствие
у векселя "вексельной метки" (именования его векселем в самом тексте
документа, а не только в заголовке) лишает

соответствующий документ силы
векселя.

Правовой режим облигаций регулируется, прежде всего, нормами
специального законодательства (ч. 3 ст. 816 ГК), в частности правилами
Закона

о рынке ценных бумаг и других специальных законов. Правом на
выпуск облигаций

обладают далеко не все субъекты гражданского права.
Учитывая, что согласно ч. 1 ст. 816 ГК такое право должно быть
предусмотрено законом или иным правовым актом, следует отметить, что в
настоящее время из числа юридических лиц оно прямо предоставлено лишь

хозяйственным обществам, хотя по смыслу закона не исключена эмиссия
облигаций производственными кооперативами и унитарными
предприятиями, а также коммандитными товариществами (для

68

некоммерческих организаций эмиссия облигаций исключается). Правом
эмитирова
ть облигации обладают также публично
-
правовые образования


Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования.

Федеральное государство и другие публично
-
правовые образования наиболее
часто прибегают к эмиссии облигаций, в том числе распространя
емых среди
всех граждан. Это обстоятельство предполагает

наличие специально
предусмотренных законом гарантий возврата соответствующих сумм или
передачи заимодавцам (облигационерам) иного имущества. С учетом
исторического опыта нашего государства ГК закрепл
яет два основных
принципа государственных займов


полную добровольность приобретения
облигаций и запрет государству
-
эмитенту изменять условия выпущенного в
обращение займа [п. 2 и 4 ст. 817 ГК; ср. абз. 3 п. 2 ст. 98 Бюджетного
кодекса РФ (далее


БК)]. Э
ти же правила распространяются на
муниципальные займы (п. 5 ст. 817 ГК).

Эмитентами государственных и
муниципальных облигаций выступают соответствующие органы
исполнительной власти, являющиеся юридическими лицами (обычно
министерства или управления финансо
в). Однако займы выпускаются от
имени соответствующего публично
-
правового образования в целом, и
потому исполнение обязательств по ним происходит за счет средств
соответствующей казны.

Вопросы для контроля:

1.

Какие права имеет покупатель при розничной купле
-
продаже товаров?

2.

Что не подлежит передаче по договору аренды?

3.

Определите существенные условия договора подряда?

4.

К каким видам сделок относят договор займа?

5.

В каких случаях договор займа будет безвозмездным?

Нормативно
-
правовые акты.

1.

ГК РФ.

2.

ФЗ ©О несостояте
льности (банкротстве) № 127
-
ФЗ от 26.10.2002 г. ( в
ред. от 18.07.2006) // СЗ РФ. 2002.№
43. Ст. 4190.

3.

ФЗ ©О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и
продовольствия для государственных нуждª № 53
-
ФЗ от 02.12.1994 г.
(в ред. от 02.02.200
6 г.) // СЗ РФ. 1994.
№ 32. Ст. 3303.

4.

ФЗ ©Об обороте земель сельскохозяйственного назначенияª № 101
-
ФЗ
от 24.07.2002 ( в ред. от 18.07.2005 г.) // СЗ РФ. 2002.
№ 30. Ст. 3018.

5.

ФЗ ©Об участии в долевом строительстве многоквартирных жилых
домов и иных объект
ов недвижимости и о внесении изменений в
некоторые законодательные акты Российской Федерацииª № 214
-
ФЗ от
30.12.2004 г. ( в ред. от 18.07.2006 г. ) // СЗ РФ. 2005.
№ 1 (часть 1). Ст.
40.


69

6.

Постановление Правительства РФ от 23.05.2006 г. № 307 ©О порядке
пред
оставления коммунальных услуг гражданамª // СЗ РФ. 2006.
№ 23.
Ст. 2501.

7.

Постановление Конституционного Суда РФ от 21.04.2003 г. № 6
-
П по
делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 ст. 167
ГК РФ в связи с жалобами граждан О.М. Маритничевой,
А.В.
Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева // СЗ
РФ. 2003.
№ 17. Ст. 1657.

Литература.

Основная:

1. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. Учебник / под
ред.Д.О. Тузова.
В.С.Аракчеева. М., 2004г.;

2.

Гражданское право. Учебн
ик / под ред. Е.А. Суханова. М, 2005гТ

1;

3.

Гражданское право. Учебник / под ред.А.Г. Калпина., А.И. Масляева.
М., 2005г Т 1.;

Дополнительная:

1.

Михайлов С.В. Значение категории добросовестности для
обязательственных отношений и последствий недействительности
договоров цессии // Недействительность в гражданском праве:
проблемы, тенденции, практика: Сборник статей / Отв. ред.
М.А.
Рожкова.

М.: Статут. 2006.

2.

Нетишинская Л.Ф. Интерес как предпосылка возникновения
договорных обязательств // Журнал российского прав
а.
2006. № 6.

3.

Павлович Я.А. Независимые документарные обязательства: Научно
-
практическое издание.

М.: Волтерс Клувер.
2006.

4.

Пархачева М.А. Последствия заключения сделки в устном виде
(отсутствие договора при передаче товара) // Российский налоговый
курьер
.
1999. № 4.

5.

Приказчикова О.В. Субъектный состав и содержание цессионного
правоотношения // Адвокатская практика.
2005. № 1.

6.

Рыбаков А.О. Обязательства ©простыеª и ©сложныеª (некоторые
аспекты спора о понятии обязательства) // Юрист.
2005. № 5.

7.

Сарбаш С.В.

Обязательства с множественностью лиц и особенности их
исполнения.
-
М.: Статут.
2004.

8.

Степанов А.Г. Денежные обязательства в деятельности юридических
лиц // Право и экономика.
2005. № 9.

9.

Украинский Р. Обязательства с участием третьих лиц // ЭЖ
-
Юрист.
2004
. № 27.





70

Раздел 4. Трудовое право.

Тема 6. Трудовой договор.

В ходе занятия студент должен знать:

-

понятие, значение трудового договора;

-

порядок заключения, основания прекращения трудового договора;

уметь:

-
применять полученные знания в практической д
еятельности.

Понятие и содержание трудового договора.

Трудовой договор
, согласно ст 56 Трудового кодекса РФ, представляет
собой соглашение между работником и работодателем, в соответствии с
которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по
об
условленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно
выплачивать заработную плату в соответствии с ТК РФ, законами, иными
нормативно
-
правовыми актами, соглашениями, коллективными договорами,
локальными нормативно
-
правовыми актами, а работни
к обязуется лично
выполнять данную трудовую функцию и соблюдать режим трудового
распорядка.


Трудовой договор классифицируется по основным видам:


заключаемый на определенный срок, не более 5 лет;


заключаемый на не определенный срок.


Трудовой договор заклю
чается в письменной форме, в двух
экземплярах, оформляется приказом работодателя. Трудовой договор
вступает в силу либо с момента его подписания, либо с даты указанной в
договоре, а также в случаях фактического преступления работника к работе
по распоряжен
ию работодателя с последующим оформлением его на работу
в 3 дневный срок.


Содержание трудового договора составляют его условия. Различают
условия, которые обязательно должны быть включены в трудовой
договор(дата и место работы, режим труда и отдыха, опла
та труда,
социальное страхование работника), а также условия дополнительные,
которые вносятся в трудовой договор только по соглашению между
работником и работодателем ( условия об испытательном сроке, об
охраняемой законом тайне, об обязанности работника о
тработать после
обучения не менее установленного договором срока, если обучение
проводилось за счет средств работодателя, о видах и об условиях
дополнительного страхования работника, об улучшении социально
-
бытовых
условий работника и членов их семей).


Сто
ронами трудовых правоотношений являются работник и

71

работодатель. При характеристике сторон трудовых отношений следует
обратится к статье 20 Трудового кодекса РФ, где указывается кто может
выступать в качестве работников и работодателя.


Работник



это фи
зическое лицо, которое может вступать в трудовые
отношения с работодателем.
Трудовой договор может быть заключен:



с лицами достигшими 16 лет;


с лицами, получившими основное общее образование с 15 летнего
возраста;


с учащимися, достигшими 14 летнего возрас
та, с согласия родителей;


с лицами не достигшими 14 лет, в театрах, кино, цирках и т. д., с согласия
родителей.



Работодатель



дееспособные физические лица, а также
индивидуальные предприниматели и юридические лица.


Стороны трудовых отношений в зависим
ости от их статуса обладают
определенными правами и обязанностями.

В
о
бязанности работников

вменяется:


бережное отношение к имуществу третьих лиц, находящемуся у
работодателя, а также незамедлительное сообщение работодателю о
возникновении ситуации, предс
тавляющей угрозу сохранности данного
имущества;


добросовестно исполнять свои трудовые обязанности;


соблюдать правила внутреннего трудового распорядка;


выполнять установленные нормы труда;


соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности ;

Ра
ботник имеет право
:


заключать, изменять и расторгать трудовой договор;


на предоставление ему работы , обусловленной трудовым договором;


своевременную и в полном объеме выплаты заработной платы;


на рабочее место, соответствующее условиям безопасности труда;


Работодатель обязан
:



соблюдать законы, иные нормативно
-
правовые акты, условия
коллективных договоров и соглашений;


предоставить работнику работу, обусловленную трудовым договором;


обеспечить безопасность и условия труда;

Работодатель имеет право
:


заключ
ать, изменять и расторгать трудовой договор;


требовать от работника исполнения своих трудовых обязанностей;


привлекать работников к дисциплинарной и материальной
ответственности;


принимать локальные нормативно
-
правовые акты;

Статья 65. Документы, предъявля
емые при заключении трудового
договора



72

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу,
предъявляет работодателю:

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор
заключается

впервые или работник поступает на работу на условиях
совместительства;

страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

документы воинского учета
-

для военнообязанных и лиц, подлежащих
призыву на военную службу;

документ об образовании,
о квалификации или наличии специальных
знаний
-

при поступлении на работу, требующую специальных знаний или
специальной подготовки.

В отдельных случаях с учетом специфики работы настоящим Кодексом,
иными федеральными законами, указами Президента Российской

Федерации
и постановлениями Правительства Российской Федерации может
предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового
договора дополнительных документов.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы
помимо предусмо
тренных настоящим Кодексом, иными федеральными
законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями
Правительства Российской Федерации.

При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и
страховое свидетельство государственного пенс
ионного страхования
оформляются работодателем.

Трудовая книжка установленного образца является основным документом о
трудовой деятельности и трудовом стаже работника.

Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек, а также порядок
изготовления бланков т
рудовых книжек и обеспечения ими работодателей
устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Работодатель (за исключением работодателей
-

физических лиц) обязан
вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего в
организации свыше пяти дней
, в случае, если работа в этой организации
является для работника основной.

В трудовую книжку вносятся сведения о
работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу
и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового
дог
овора и сведения о награждениях за успехи в работе. Сведения о
взысканиях в трудовую книжку не вносятся, за исключением случаев, когда
дисциплинарным взысканием является увольнение.

По желанию работника
сведения о работе по совместительству вносятся в труд
овую книжку по
месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу
по совместительству.

Записи в трудовую книжку о причинах прекращения
трудового договора должны производиться в точном соответствии с
формулировками настоящего Кодекса или и
ного федерального закона и со
ссылкой на соответствующие статью, пункт настоящего Кодекса или иного
федерального закона.


73


Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух
экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экзе
мпляр
трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается
заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению
работодателя или его представителя. При фа
ктическом допущении работника
к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в
письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения
работника к работе.

При заключении трудовых договоров с отдельными
категориями работников закон
ами и иными нормативными правовыми
актами может быть предусмотрена необходимость согласования
возможности заключения трудовых договоров либо их условий с
соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями
по этим договорам, или составление

трудовых договоров в большем
количестве экземпляров.

Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя,
изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание
приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям
з
аключенного трудового договора.

Приказ (распоряжение) работодателя о
приеме на работу объявляется работнику под расписку в трехдневный срок
со дня подписания трудового договора. По требованию работника
работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную ко
пию указанного
приказа (распоряжения).

При приеме на работу работодатель обязан
ознакомить работника с действующими в организации правилами
внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными
актами, имеющими отношение к трудовой функции работн
ика,
коллективным договором.

Обязательному предварительному медицинскому
освидетельствованию при заключении трудового договора подлежат лица, не
достигшие возраста восемнадцати лет, а также иные лица в случаях,
предусмотренных настоящим Кодексом и иными фе
деральными законами.

При заключении трудового договора соглашением сторон может быть
обусловлено испытание работника в целях проверки его соответствия
поручаемой работе.

Условие об испытании должно быть указано в трудовом
договоре. Отсутствие в трудовом до
говоре условия об испытании означает,
что работник принят без испытания.

В период испытания на работника
распространяются положения настоящего Кодекса, законов, иных
нормативных правовых актов, локальных нормативных актов, содержащих
нормы трудового права,

коллективного договора, соглашения.

Испытание
при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, поступающих на работу по конкурсу на замещение
соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном
законом;

беременных женщин;

лиц, не достигших в
озраста восемнадцати лет;


74

лиц, окончивших образовательные учреждения начального, среднего и
высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу
по полученной специальности;

лиц, избранных (выбранных) на выборную должность на оплачиваемую
работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого
работодателя по согласованию между работодателями;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными
федеральными законами и коллективным договором.

Срок испытания не может превышать

трех месяцев, а для руководителей
организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей,
руководителей филиалов, представительств и иных обособленных
структурных подразделений организаций
-

шести месяцев, если иное не
установлено федеральны
м законом.

В срок испытания не засчитываются
период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда
он фактически отсутствовал на работе.

При неудовлетворительном
результате испытания работодатель имеет право до истечения срока
испытания рас
торгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об
этом в письменной форме не позднее чем за три дня с указанием причин,
послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим
испытание. Решение работодателя работник имеет право обжало
вать в
судебном порядке.

При неудовлетворительном результате испытания
расторжение трудового договора производится без учета мнения
соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

Если срок испытания истек, а работник продолжает работ
у, то он считается
выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора
допускается только на общих основаниях.

Если в период испытания
работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для
него подходящей, то он имеет право р
асторгнуть трудовой договор по
собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной
форме за три дня.

Изменение трудового договора

Перевод на другую постоянную работу в той же организации по
инициативе работодателя, то есть изменение трудово
й функции или
изменение существенных условий трудового договора, а равно перевод на
постоянную работу в другую организацию либо в другую местность вместе с
организацией допускается только с письменного согласия работника.

Работника, нуждающегося в соответс
твии с медицинским заключением в
предоставлении другой работы, работодатель обязан с его согласия перевести
на другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию
здоровья. При отказе работника от перевода либо отсутствии в организации
соответст
вующей работ
ы трудовой договор прекращается
.

Не является переводом на другую постоянную работу и не требует
согласия работника перемещение его в той же организации на другое рабочее
место, в другое структурное подразделение этой организации в той же

75

местно
сти, поручение работы на другом механизме или агрегате, если это не
влечет за собой изменения трудовой функции и изменения существенных
условий трудового договора.

По причинам, связанным с изменением организационных или
технологических условий труда, допус
кается изменение определенных
сторонами существенных условий трудового договора по инициативе
работодателя при продолжении работником работы без изменения трудовой
функции.

О введении указанных изменений работник должен быть
уведомлен работодателем в письм
енной форме не позднее чем за два месяца
до их введения, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иным
федеральным законом.

Если работник не согласен на продолжение работы в
новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить
ему
иную имеющуюся в организации работу, соответствующую его
квалификации и состоянию здоровья, а при отсутствии такой работы
-

вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу,
которую работник может выполнять с учетом его квалификации и состояния
здоровья.

Если работник отказывается от продолжения работы на условиях
соответствующих режимов рабочего времени, то трудовой договор
расторгается с предоставлением работнику соответствующих гарантий и
компенсаций.

Отмена режима неполного рабочего времени
производится
работодателем с учетом мнения представительного органа работников
организации.

Не могут вводиться изменения существенных условий трудового
договора, ухудшающие положение работника по сравнению с условиями
коллективного договора, соглашения.

В
случае производственной необходимости работодатель имеет право
переводить работника на срок до одного месяца на не обусловленную
трудовым договором работу в той же организации с оплатой труда по
выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней
работе.
Такой перевод допускается для предотвращения катастрофы,
производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии
или стихийного бедствия; для предотвращения несчастных случаев, простоя
(временной приостановки работы по причинам эконом
ического,
технологического, технического или организационного характера, а также в
случаях приостановления деятельности в порядке, предусмотренном
законом), уничтожения или порчи имущества, а также для замещения
отсутствующего работника. При этом работник
не может быть переведен на
работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

Продолжительность перевода на другую работу для замещения
отсутствующего работника не может превышать одного меся
ца в течение
календарного года
.

С письменного согласия работник

может быть переведен на работу,
требующую более низкой квалификации.


76



При смене собственника имущества организации новый собственник не
позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности
имеет право расторгнуть трудовой договор с руково
дителем организации, его
заместителями и главным бухгалтером.

Смена собственника имущества организации не является основанием для
расторжения трудовых договоров с другими работниками организации.

В
случае отказа работника от продолжения работы в связи со с
меной
собственника имущества организации трудовой договор прекращается.

При смене собственника имущества организации сокращение
численности или штата работников допускается только после
государственной регистрации перехода права собственности.

При изменени
и подведомственности (подчиненности) организации, а
равно при ее реорганизации (слиянии, присоединении, разделении,
выделении, преобразовании) трудовые отношения с согласия работника
продолжаются.

Работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к ра
боте)
работника:

появившегося на работе в состоянии алкогольного, наркотического или
токсического опьянения;

не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и
навыков в области охраны труда;

не прошедшего в установленном порядке обязательн
ый
предварительный или периодический медицинский осмотр;

при выявлении в соответствии с медицинским заключением
противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной
трудовым договором;

по требованиям органов и должностных лиц, уполномоченных
фе
деральными законами и иными нормативными правовыми актами, и в
других случаях, предусмотренных федеральными законами и иными
нормативными правовыми актами.

Работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на
весь период времени до устран
ения обстоятельств, явившихся основанием
для отстранения от работы или недопущения к работе.

В период отстранения от работы (недопущения к работе) заработная
плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных
федеральными законами. В с
лучаях отстранения от работы работника,
который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны
труда либо обязательный предварительный или периодический медицинский
осмотр не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения
от работы как за простой.

Прекращение трудового договора.


Основаниями прекращения трудового договора являются:


77

1) соглашение сторон (статья 78);

2) истечение срока трудового договора (пункт 2 статьи 58), за
исключением случаев, когда трудовые отношения фа
ктически продолжаются
и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

3) расторжение трудового договора по инициативе работника (статья
80);

4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статья
81);

5) перевод работника по его просьбе ил
и с его согласия на работу к
другому работодателю или переход на выборную работу (должность);

6) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой
собственника имущества организации, изменением подведомственности
(подчиненности) организации либо ее р
еорганизацией (статья 75);

7) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением
существенных условий трудового договора (статья 73);

8) отказ работника от перевода на другую работу вследствие состояния
здоровья в соответствии с медицинским заключе
нием (часть вторая статьи
72);

9) отказ работника от перевода в связи с перемещением работодателя в
другую местность (часть первая статьи 72);

10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (статья 83);

11) нарушение установленных настоящим Кодексом или и
ным
федеральным законом правил заключения трудового договора, если это
нарушение исключает возможность продолжения работы (статья 84).

Трудовой договор может быть прекращен и по другим основаниям,
предусмотренным настоящим Кодексом и иными федеральными зак
онами.

Во всех случаях днем увольнения работника является последний день
его работы.

Срочный трудовой договор расторгается с истечением срока его действия, о
чем работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем
за три дня до увольнения.

Тр
удовой договор, заключенный на время
выполнения определенной работы, расторгается по завершении этой работы.

Трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей
отсутствующего работника, расторгается с выходом этого работника на
работу.

Трудовой

договор, заключенный на время выполнения сезонных
работ, расторгается по истечении определенного сезона.

Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об
этом работодателя в письменной форме за две недели.

По соглашению между
работником и

работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до
истечения срока предупреждения об увольнении.

В случаях, когда заявление
работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию)
обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисл
ение в
образовательное учреждение, выход на пенсию и другие случаи), а также в
случаях установленного нарушения работодателем законов и иных
нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, условий

78

коллективного договора, соглашения или трудов
ого договора работодатель
обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении
работника.

До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет
право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не
производится, есл
и на его место не приглашен в письменной форме другой
работник, которому в соответствии с настоящим Кодексом и иными
федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового
договора.

По истечении срока предупреждения об увольнении работник
имее
т право прекратить работу. В последний день работы работодатель
обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с
работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним
окончательный расчет.

Если по истечении срока предупрежден
ия об
увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на
увольнении, то действие трудового договора продолжается.


Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях:

1) ликвидации организации либо прекращения деятельност
и
работодателем
-

физическим лицом;

2) сокращения численности или штата работников организации;

3) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой
работе вследствие:

а) состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением;

б) недостато
чной квалификации, подтвержденной результатами
аттестации;

4) смены собственника имущества организации (в отношении
руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера);

5) неоднократного неисполнения работником без уважительных причин
трудовы
х обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;

6) однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей:

а) прогула (отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более
четырех часов подряд в течение рабочего дня);

б) появления на
работе в состоянии алкогольного, наркотического или
иного токсического опьянения;

в) разглашения охраняемой законом тайны (государственной,
коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с
исполнением им трудовых обязанностей;

г) сове
ршения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого
имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения,
установленных вступившим в законную силу приговором суда или
постановлением органа, уполномоченного на применение административных

взысканий;

д) нарушения работником требований по охране труда, если это
нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на

79

производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало реальную угрозу
наступления таких последствий;

7) соверш
ения виновных действий работником, непосредственно
обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают
основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя;

8) совершения работником, выполняющим воспитательные функции,
аморального п
роступка, несовместимого с продолжением данной работы;

9) принятия необоснованного решения руководителем организации
(филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером,
повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное е
го
использование или иной ущерб имуществу организации;

10) однократного грубого нарушения руководителем организации
(филиала, представительства), его заместителями своих трудовых
обязанностей;

11) представления работником работодателю подложных документов
или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора;

12) прекращения допуска к государственной тайне, если выполняемая
работа требует допуска к государственной тайне;

13) предусмотренных трудовым договором с руководителем
организации, членами ко
ллегиального исполнительного органа организации;

14) в других случаях, установленных настоящим Кодексом и иными
федеральными законами.

Увольнение по основаниям, указанным в пунктах 2 и 3 настоящей
статьи, допускается, если невозможно перевести работника с
его согласия на
другую работу.

Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за
исключением случая ликвидации организации либо прекращения
деятельности работодателем
-

физическим лицом) в период его временной
нетрудоспособности и в период

пребывания в отпуске.

В случае прекращения деятельности филиала, представительства или
иного обособленного структурного подразделения организации,
расположенных в другой местности, расторжение трудовых договоров с
работниками этих структурных подразделени
й производится по правилам,
предусмотренным для случаев ликвидации организации.

При принятии решения о сокращении численности или штата работников
организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в
соответствии с пунктом 2 статьи 81 нас
тоящего Кодекса работодатель обязан
в письменной форме сообщить об этом выборному профсоюзному органу
данной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения
соответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении
численности или шт
ата работников организации может привести к
массовому увольнению работников
-

не позднее чем за три месяца до начала
проведения соответствующих мероприятий. Критерии массового увольнения
определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях.


80

При пр
оведении аттестации, которая может послужить основанием для
увольнения работников в соответствии с подпунктом "б" пункта 3 статьи 81
настоящего Кодекса, в состав аттестационной комиссии в обязательном
порядке включается член комиссии от соответствующего вы
борного
профсоюзного органа.

В организации коллективным договором может быть
установлен иной порядок обязательного участия выборного профсоюзного
органа данной организации в рассмотрении вопросов, связанных с
расторжением трудового договора по инициативе р
аботодателя.


Трудовой договор подлежит прекращению по следующим обстоятельствам,
не зависящим от воли сторон:

1) призыв работника на военную службу или направление его на
заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

2) восстановление на работе работни
ка, ранее выполнявшего эту работу,
по решению государственной инспекции труда или суда;

3) неизбрание на должность;

4) осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение
прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную
силу;

5
) признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с
медицинским заключением;

6) смерть работника либо работодателя
-

физического лица, а также
признание судом работника либо работодателя
-

физического лица умершим
или безвестно отсутствующим;

7) наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих
продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа,
стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные
обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением
Правит
ельства Российской Федерации или органа государственной власти
соответствующего субъекта Российской Федерации.

Вопросы для контроля:

1.

Какие условия трудового договора обязательны для его заключения?

2.

С какого возраста гражданин вправе заключать трудовой дого
вор?

3.

На какие сроки могут быть заключены трудовые договоры?

4.

Перечислите общие основания прекращения трудового договора.

5.

Как осуществляется изменение трудового договора?

6.

Как оформляется прием работника на работу?


Нормативно
-
правовые акты


1.

Конституция РФ.

2.

Т
рудовой кодекс Российской Федерации от 30.12. 2001г. № 197
-
ФЗ
Российская газета от 31.12.2001г.

3.

Федеральный Закон ©О профессиональных союзах, их правах и
гарантиях де
я
тельностиª от
12.01.96
г.


10
-
ФЗ.
Российская газета от
20.10.96г.


81

4.

Закон РФ ©О коллективн
ых договорах и соглашенияхª от

11,03.92г. №

24


р
е
дакции ФЗ от

24.11.95.
№ 1
76
-
ФЗ) Ро
с
сийская газета

05.12.95

г.

5.

Федеральный Закон ©О порядке разрешения коллективных трудовых
споровª от

23.11,95 № 175
-
ФЗ.
Российская газета

05.12.95г.

6.

Закон РФ ©О занят
ости населения в РФª
c

изменениями и дополнениями
вкл
ю
чая ФЗ №195 от 20 ноября 1999. // Собрание законодательства РФ
1999.
№ 47 ст. 5613.

7.

Основы законодательств об охране груда от

06.08.93г.

Российская газета
от

01.09.93г.

8.

Федеральный Закон ©Об обязательн
ом социальном страховании от
несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеванийª
от 24.07.98г.



125
-
ФЗ,

Литература:

Основная:

1. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. Учебник / под
ред.Д.О. Тузова. В.С.Аракчеева. М., 2004г.;


2.
Казанцев В.Л. Трудовое право.


М.: Юристъ, 2003

Дополниельная:

1.

Толкунова В.Н. Трудовое право России: курс лекций


М.: ООО ©ТК
Велбиª 2003.

2.

Трудовое право. Учебник (под ред.проф. О.В.Смирнова)


М.: ООО © ТК
Ве
л
биª, 2003.

3.

Трудовое право России: Учеб
ник / Отв. Редакторы: Ю.П. Орловский и
А.Ф. Ну
р
тдинова,
-

М .: © Юридическая фирма ©Контрактª, ©ИНФРА
-
Мª,2003.

4.

Никонов Д.А., Стремоухов А.В., Крюков С.В. Право социального
обеспечения России. / Под общ. Ред. Д.ю.н., проф. А.В. Стремоухова.
-

М.: Издатель
ство НОРМА, 2003.

5.

Молодцов М.В., Головина С.Ю. Трудовое право России: Учебник для
вузов.


М.: Издательство НОРМА, 2003.

6.

Трудовое право России: Учебник, Под ред. С.П. Маврина, Е.Б. Хохлова.
-

М.: Юристъ, 2003.

7.

Акопова Е.М., Еремина С.Н. Договоры о труде. Р
остов
-
на
-
Дону, 1999.

8.

Иванов С.А. Российское трудовое право: история и современность.
//Государство и право 1999 №5 с. 42.












82

Тема 7. Дисциплинарная
и материальная
ответственность
.


В ходе занятия студент должен знать:

-

способы обеспечения трудовой

дисциплины;

-

правовые последствия нарушения трудовой дисциплины;

-

виды и основания возникновения материальной ответственности;

уметь:

-
определять основания для привлечения к дисциплинарной и материальной
отве
т
ственности;

-

различать виды материальной от
ветственности;

Понятие и способы обеспечения трудовой дисциплины

Дисциплина труда
-

обязательное для всех работников подчинение
правилам поведения, определенным в соответствии с настоящим Кодексом,
иными законами, коллективным договором, соглашениями, труд
овым
договором, локальными нормативными актами организации.

Работодатель обязан в соответствии с настоящим Кодексом, законами,
иными нормативными правовыми актами, коллективным договором,
соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы
труд
ового права, трудовым договором создавать условия, необходимые для
соблюдения работниками дисциплины труда.

Трудовой распорядок
организации определяется правилами внутреннего трудового распорядка.

Правила внутреннего трудового распорядка организации
-

лока
льный
нормативный акт организации, регламентирующий в соответствии с
настоящим Кодексом и иными федеральными законами порядок приема и
увольнения работников, основные права, обязанности и ответственность
сторон трудового договора, режим работы, время отдых
а, применяемые к
работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы
регулирования трудовых отношений в организации.

Для отдельных
категорий работников действуют уставы и положения о дисциплине,
утверждаемые Правительством Российской Федерации в со
ответствии с
федеральными законами.

Правила внутреннего трудового распорядка
организации утверждаются работодателем с учетом мнения
представительного органа работников организации.

Правила внутреннего
трудового распорядка организации, как правило, являются

приложением к
коллективному договору.

Работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих
трудовые обязанности (объявляет благодарность, выдает премию, награждает
ценным подарком, почетной грамотой, представляет к званию лучшего по
профессии).

Дру
гие виды поощрений работников за труд определяются
коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка
организации, а также уставами и положениями о дисциплине. За особые
трудовые заслуги перед обществом и государством работники могут быт
ь
представлены к государственным наградам.




83

За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или
ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него
трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие
дисциплина
рные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине для
отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие
дисциплинарные взыскания.

Не допуск
ается применение дисциплинарных
взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и
положениями о дисциплине.


Порядок применения дисциплинарных взысканий


До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен
затребовать от работника объ
яснение в письменной форме. В случае отказа
работника дать указанное объяснение составляется соответствующий акт.

Отказ работника дать объяснение не является препятствием для применения
дисциплинарного взыскания.

Дисциплинарное взыскание применяется не
поз
днее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени
болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени,
необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести

месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки
финансово
-
хозяйственной деятельности или аудиторской проверки
-

позднее
двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время
производства по уголовному делу.

За кажды
й дисциплинарный проступок
может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного
взыскания объявляется работнику под расписку в течение трех рабочих дней
со дня его издания. В случае отка
за работника подписать указанный приказ
(распоряжение) составляется соответствующий акт.

Дисциплинарное
взыскание может быть обжаловано работником в государственные
инспекции труда или органы по рассмотрению индивидуальных трудовых
споров.

Если в течение г
ода со дня применения дисциплинарного взыскания
работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он
считается не имеющим дисциплинарного взыскания.

Работодатель до
истечения года со дня применения дисциплинарного взыскания имеет право
снят
ь его с работника по собственной инициативе, просьбе самого работника,
ходатайству его непосредственного руководителя или представительного
органа работников.





84

Материальная ответственность работодателя.

Работодатель обязан возместить работнику не получен
ный им заработок
во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая
обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате:

-

незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или
перевода на другую работу;

-

отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения
решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного
правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;

-

задержки работодателем выдачи работнику трудо
вой книжки, внесения
в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству
формулировки причины увольнения работника;

-

других случаев, предусмотренных федеральными законами и
коллективным договором.

Работодатель, причинивший ущерб имущест
ву работника, возмещает
этот ущерб в полном объеме. Размер ущерба исчисляется по рыночным
ценам, действующим в данной местности на момент возмещения ущерба.

При согласии работника ущерб может быть возмещен в натуре.

Заявление
работника о возмещении ущерба
направляется им работодателю.
Работодатель обязан рассмотреть поступившее заявление и принять
соответствующее решение в десятидневный срок со дня его поступления.
При несогласии работника с решением работодателя или неполучении ответа
в установленный срок
работник имеет право обратиться в суд.

При нарушении работодателем установленного срока выплаты
заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат,
причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой
процентов (денежной

компенсации) в размере не ниже одной трехсотой
действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка
Российской Федерации от невыплаченных в срок сумм за каждый день
задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты
по ден
ь фактического расчета включительно. Конкретный размер
выплачиваемой работнику денежной компенсации определяется
коллективным договором или трудовым договором.

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями
или бездействием работодателя, в
озмещается работнику в денежной форме в
размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального
вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от
подлежащего возмещению и
мущественного ущерба.

Материальная ответственность работника

Работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой
действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода)
взысканию с работника не подлежат.

Под прямым действительным ущербом по
нимается реальное
уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния

85

указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у
работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого
имущества), а также нео
бходимость для работодателя произвести затраты
либо излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества.

Работник несет материальную ответственность как за прямой
действительный ущерб, непосредственно причиненный им работодателю, так
и за ущерб,
возникший у работодателя в результате возмещения им ущерба
иным лицам.

Материальная ответственность работника исключается в
случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы,
нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или
необходимой
обороны либо неисполнения работодателем обязанности по
обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного
работнику.

Работодатель имеет право с учетом конкретных обстоятельств, при
которых был причинен ущерб, полностью или частично отказатьс
я от его
взыскания с виновного работника.

За причиненный ущерб работник несет материальную ответственность в
пределах своего среднего месячного заработка, если иное не предусмотрено
настоящим Кодексом или иными федеральными законами.

Полная материальная от
ветственность работника состоит в его
обязанности возмещать причиненный ущерб в полном размере.Материальная
ответственность в полном размере причиненного ущерба может возлагаться
на работника лишь в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или
иными фед
еральными законами.

Работники в возрасте до восемнадцати лет
несут полную материальную ответственность лишь за умышленное
причинение ущерба, за ущерб, причиненный в состоянии алкогольного,
наркотического или токсического опьянения, а также за ущерб, причин
енный
в результате совершения преступления или административного проступка.

Материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба
возлагается на работника в следующих случаях:

1) когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными
федеральными
законами на работника возложена материальная
ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при
исполнении работником трудовых обязанностей;

2) недостачи ценностей, вверенных ему на основании специального
письменного договора или получ
енных им по разовому документу;

3) умышленного причинения ущерба;

4) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или
токсического опьянения;

5) причинения ущерба в результате преступных действий работника,
установленных приговором суда;

6) п
ричинения ущерба в результате административного проступка, если
таковой установлен соответствующим государственным органом;


86

7) разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну
(служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных
федера
льными законами;

8) причинения ущерба не при исполнении работником трудовых
обязанностей.

Материальная ответственность в полном размере причиненного
работодателю ущерба может быть установлена трудовым договором,
заключаемым с руководителем организации, зам
естителями руководителя,
главным бухгалтером.

Письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной
(бригадной) материальной ответственности, то есть о возмещении
работодателю причиненного ущерба в полном размере за недостачу
вверенного работникам и
мущества, заключаются с работниками,
достигшими возраста восемнадцати лет и непосредственно обслуживающими
или использующими денежные, товарные ценности или иное имущество.

Перечни работ и категорий работников, с которыми могут заключаться
указанные догово
ры, а также типовые формы этих договоров утверждаются в
порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

При совместном выполнении работниками отдельных видов работ,
связанных с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой,
применени
ем или иным использованием переданных им ценностей, когда
невозможно разграничить ответственность каждого работника за причинение
ущерба и заключить с ним договор о возмещении ущерба в полном размере,
может вводиться коллективная (бригадная) материальная о
тветственность.

Письменный договор о коллективной (бригадной) материальной
ответственности за причинение ущерба заключается между работодателем и
всеми членами коллектива (бригады).

По договору о коллективной
(бригадной) материальной ответственности ценнос
ти вверяются заранее
установленной группе лиц, на которую возлагается полная материальная
ответственность за их недостачу. Для освобождения от материальной
ответственности член коллектива (бригады) должен доказать отсутствие
своей вины.

При добровольном во
змещении ущерба степень вины каждого
члена коллектива (бригады) определяется по соглашению между всеми
членами коллектива (бригады) и работодателем. При взыскании ущерба в
судебном порядке степень вины каждого члена коллектива (бригады)
определяется судом.

Размер ущерба, причиненного работодателю при утрате и порче
имущества, определяется по фактическим потерям, исчисляемым исходя из
рыночных цен, действующих в данной местности на день причинения
ущерба, но не ниже стоимости имущества по данным бухгалтерско
го учета с
учетом степени износа этого имущества.

Федеральным законом может быть установлен особый порядок
определения размера подлежащего возмещению ущерба, причиненного
работодателю хищением, умышленной порчей, недостачей или утратой
отдельных видов имущ
ества и других ценностей, а также в тех случаях, когда

87

фактический размер причиненного ущерба превышает его номинальный
размер.

До принятия решения о возмещении ущерба конкретными работниками
работодатель обязан провести проверку для установления размера
п
ричиненного ущерба и причин его возникновения. Для проведения такой
проверки работодатель имеет право создать комиссию с участием
соответствующих специалистов.

И
стребование от работника объяснения в
письменной форме для установления причины возникновения у
щерба
является обязательным.

Взыскание с виновного работника суммы причиненного ущерба, не
превышающей среднего месячного заработка, производится по
распоряжению работодателя. Распоряжение может быть сделано не позднее
одного месяца со дня окончательного у
становления работодателем размера
причиненного работником ущерба.

Если месячный срок истек или работник
не согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб, а
сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника,
превышает его средний
месячный заработок, то взыскание осуществляется в
судебном порядке.

При несоблюдении работодателем установленного
порядка взыскания ущерба работник имеет право обжаловать действия
работодателя в суд.

Работник, виновный в причинении ущерба
работодателю, мож
ет добровольно возместить его полностью или частично.
По соглашению сторон трудового договора допускается возмещение ущерба
с рассрочкой платежа. В этом случае работник представляет работодателю
письменное обязательство о возмещении ущерба с указанием конк
ретных
сроков платежей. В случае увольнения работника, который дал письменное
обязательство о добровольном возмещении ущерба, но отказался возместить
указанный ущерб, непогашенная задолженность взыскивается в судебном
порядке.

С согласия работодателя работ
ник может передать ему для
возмещения причиненного ущерба равноценное имущество или исправить
поврежденное имущество.

Возмещение ущерба производится независимо от
привлечения работника к дисциплинарной, административной или уголовной
ответственности за дей
ствия или бездействие, которыми причинен ущерб
работодателю.

Работник обязан возместить затраты, понесенные
работодателем при направлении его на обучение за счет средств
работодателя, в случае увольнения без уважительных причин до истечения
срока, обусловл
енного трудовым договором или соглашением об обучении
работника за счет средств работодателя.

Орган по рассмотрению трудовых
споров может с учетом степени и формы вины, материального положения
работника и других обстоятельств снизить размер ущерба, подлежа
щий
взысканию с работника.

Снижение размера ущерба, подлежащего взысканию
с работника, не производится, если

ущерб причинен преступлением,
совершенным в корыстных целях
.





88

Вопросы для контроля:

1.

Перечислите виды ответственности, регулирующие трудовые
отнош
ения.

2.

Какие санкции могут

быть

применены в качестве дисциплинарных
взысканий?

3.

Дайте определение дисциплины труда.

4.

В каких случаях на работника возлагается полная материальная
ответственность?

5.

Каков порядок возмещения ущерба?

Нормативно
-
правовые акты

1. Ко
нституция РФ.

2.Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12. 2001г. № 197
-
ФЗ
Российская газета от 31.12.2001г.

9.

Федеральный Закон ©О профессиональных союзах, их правах и
гарантиях де
я
тельностиª от
12.01.96
г.


10
-
ФЗ.
Российская газета от
20.10.96г.

10.

Закон

РФ ©О коллективных договорах и соглашенияхª от

11,03.92г. №

24


р
е
дакции ФЗ от

24.11.95.
№ 1
76
-
ФЗ) Ро
с
сийская газета

05.12.95

г.

11.

Федеральный Закон ©О порядке разрешения коллективных трудовых
споровª от

23.11,95 № 175
-
ФЗ.
Российская газета

05.12.95г.

12.

Закон РФ ©О занятости населения в РФª
c

изменениями и дополнениями
вкл
ю
чая ФЗ №195 от 20 ноября 1999. // Собрание законодательства РФ
1999.
№ 47 ст. 5613.



Литература:

Основная:

1. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. Учебник / под
ред.Д.О
. Тузова. В.С.Аракчеева. М., 2004г.;


2.
Казанцев В.Л. Трудовое право.


М.: Юристъ, 2003

Дополниельная:

1.Толкунова В.Н. Трудовое право России: курс лекций


М.: ООО ©ТК
Велбиª 2003.

2.Трудовое право. Учебник (под ред.проф. О.В.Смирнова)


М.: ООО © ТК

Ве
л
биª, 2003.

3.Трудовое право России: Учебник / Отв. Редакторы: Ю.П. Орловский и А.Ф.
Ну
р
тдинова,
-

М .: © Юридическая фирма ©Контрактª, ©ИНФРА
-
Мª,2003.

4.Никонов Д.А., Стремоухов А.В., Крюков С.В. Право социального
обеспечения России. / Под общ. Ред. Д.
ю.н., проф. А.В. Стремоухова.
-

М.:
Издательство НОРМА, 2003.

5.Молодцов М.В., Головина С.Ю. Трудовое право России: Учебник для
вузов.


М.: Издательство НОРМА, 2003.

6.Трудовое право России: Учебник, Под ред. С.П. Маврина, Е.Б. Хохлова.
-

М.: Юристъ, 20
03.

7.Акопова Е.М., Еремина С.Н. Договоры о труде. Ростов
-
на
-
Дону, 1999.

и их защита. // Библиотечка ―Росси
й
ской газеты‖; № 22
-
23, 1999г.


89

Раздел 5. Административное право.

Тема 8. Понятие и основания административной ответственности.

В ходе занятия студе
нт должен знать:

-

особенности административных правонарушений;

-

понятие и порядок привлечения к административной ответственности;

-

понятие и систему административных наказаний.

уметь:

-

определять состав административного правонарушения;

-

применять пол
ученные знания при разрешении правовых ситуаций.


Административная ответственность


это вид юридической
ответственности, наступающий за совершение административного
правонарушения, выражающийся в применении к нарушителю определенных
видов административных

наказаний.

Административным правонарушением признается противоправное,
виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за
которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской
Федерации об административных правонарушениях установ
лена
административная ответственность.

Субъектами административной
ответственности могут юридические и физические лица.

Юридическое лицо
признается виновным в совершении административного правонарушения,
если будет установлено, что у него имелась возможнос
ть для соблюдения
правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами
субъекта Российской Федерации предусмотрена административная
ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него
меры по их соблюдению. Назначение адми
нистративного наказания
юридическому лицу не освобождает от административной ответственности
за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и
привлечение к административной или уголовной ответственности
физического лица не освобождает от адми
нистративной ответственности за
данное правонарушение юридическое лицо.


Административное правонарушение признается совершенным
умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный
характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные п
оследствия
и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо
относилось к ним безразлично. Административное правонарушение
признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее,
предвидело возможность наступления вредн
ых последствий своего действия
(бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно
рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело
возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их
предвидеть.


Администр
ативной ответственности подлежит лицо, достигшее к
моменту совершения административного правонарушения возраста
шестнадцати лет. С учетом конкретных обстоятельств дела и данных о лице,

90

совершившем административное правонарушение в возрасте от шестнадцати
д
о восемнадцати лет, комиссией по делам несовершеннолетних и защите их
прав указанное лицо может быть освобождено от административной
ответственности с применением к нему меры воздействия, предусмотренной
федеральным законодательством о защите прав несоверш
еннолетних.

Административной ответственности подлежит должностное лицо в
случае совершения им административного правонарушения в связи с
неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных
обязанностей.

Под должностным лицом следует понимать лицо,

постоянно,
временно или в соответствии со специальными полномочиями
осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в
установленном законом порядке распорядительными полномочиями в
отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от н
его, а равно
лицо, выполняющее организационно
-
распорядительные или
административно
-
хозяйственные функции в государственных органах,
органах местного самоуправления, государственных и муниципальных
организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федера
ции, других
войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие
административные правонарушения в связи с выполнением организационно
-
распорядительных или административно
-
хозяйственных функций
руководители и другие работники иных организаций,

а также лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица, несут административную ответственность как
должностные лица, если законом не установлено иное.

Военнослужащие и призванные на военные сборы граждане несут
отв
етственность за административные правонарушения в соответствии с
дисциплинарными уставами. Сотрудники органов внутренних дел, органов
уголовно
-
исполнительной системы, Государственной противопожарной
службы, органов по контролю за оборотом наркотических сре
дств и
психотропных веществ и таможенных органов несут ответственность за
административные правонарушения в соответствии с нормативными
правовыми актами, регламентирующими порядок прохождения службы в
указанных органах. За нарушение законодательства о выбо
рах и
референдумах, в области обеспечения санитарно
-
эпидемиологического
благополучия населения, правил дорожного движения, требований пожарной
безопасности вне места службы, законодательства об охране окружающей
природной среды, таможенных правил и правил
режима Государственной
границы Российской Федерации, пограничного режима, режима в пунктах
пропуска через Государственную границу Российской Федерации, а также за
административные правонарушения в области налогов, сборов и финансов,
невыполнение законных т
ребований прокурора, следователя, лица,
производящего дознание, или должностного лица, осуществляющего
производство по делу об административном правонарушении, лица, на
которых распространяется действие дисциплинарных уставов или
специальных положений о ди
сциплине, несут ответственность на общих

91

основаниях. К указанным лицам не могут быть применены
административные наказания в виде административного ареста, а к
военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, также в виде
административного штрафа.


Ино
странные граждане, лица без гражданства и иностранные
юридические лица, совершившие на территории Российской Федерации
административные правонарушения, подлежат административной
ответственности на общих основаниях. Иностранные граждане, лица без
гражданств
а и иностранные юридические лица, совершившие
административные правонарушения на континентальном шельфе, в
исключительной экономической зоне Российской Федерации, подлежат
административной ответственности на общих основаниях. Вопрос об
административной отв
етственности иностранного гражданина,
пользующегося иммунитетом от административной юрисдикции Российской
Федерации в соответствии с федеральными законами и международными
договорами Российской Федерации и совершившего на территории
Российской Федерации ад
министративное правонарушение, разрешается в
соответствии с нормами международного права.


Понятие и система административных наказаний.


Административное наказание является установленной государством
мерой ответственности за совершение административного п
равонарушения и
применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений
как самим правонарушителем, так и другими лицами. Административное
наказание не может иметь своей целью унижение человеческого достоинства
физического лица, совершившего адм
инистративное правонарушение, или
причинение ему физических страданий, а также нанесение вреда деловой
репутации юридического лица.


Виды административных наказаний



За совершение административных правонарушений могут
устанавливаться и применяться следующ
ие административные наказания:

1) предупреждение;

2) административный штраф;

3) возмездное изъятие орудия совершения или предмета
административного правонарушения;

4) конфискация орудия совершения или предмета административного
правонарушения;

5) лишение с
пециального права, предоставленного физическому лицу;

6) административный арест;

7) административное выдворение за пределы Российской Федерации
иностранного гражданина или лица без гражданства;

8) дисквалификация.


92


Предупреждение, административный штраф, л
ишение специального
права, предоставленного физическому лицу, административный арест и
дисквалификация могут устанавливаться и применяться только в качестве
основных административных наказаний. Возмездное изъятие орудия
совершения или предмета администрати
вного правонарушения, конфискация
орудия совершения или предмета административного правонарушения, а
также административное выдворение за пределы Российской Федерации
иностранного гражданина или лица без гражданства может устанавливаться
и применяться в ка
честве как основного, так и дополнительного
административного наказания.


За одно административное правонарушение может быть назначено
основное либо основное и дополнительное административное наказание из
наказаний, указанных в санкции применяемой статьи О
собенной части
настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об
административной ответственности.

Предупреждение

-

мера административного наказания, выраженная в
официальном порицании физического или юридического лица.
Предупреждение выноситс
я в письменной форме.


Административный штраф

является денежным взысканием и может
выражаться в величине, кратной:

1) минимальному размеру оплаты труда (без учета районных
коэффициентов), установленному федеральным законом на момент
окончания или пресечени
я административного правонарушения (далее
-

минимальный размер оплаты труда);

2) стоимости предмета административного правонарушения на момент
окончания или пресечения административного правонарушения;

3) сумме неуплаченных и подлежащих уплате на момент ок
ончания или
пресечения административного правонарушения налогов, сборов или
таможенных пошлин, либо сумме незаконной валютной операции, либо
сумме денежных средств или стоимости внутренних и внешних ценных
бумаг, списанных и (или) зачисленных с невыполнени
ем установленного
требования о резервировании, либо сумме валютной выручки, не проданной
в установленном порядке, либо сумме денежных средств, не зачисленных в
установленный срок на счета в уполномоченных банках, либо сумме
денежных средств, не возвращенны
х в установленный срок в Российскую
Федерацию, либо сумме неуплаченного административного штрафа.


Размер
административного штрафа не может быть менее одной десятой
минимального размера оплаты труда. Размер административного штрафа,
налагаемого на граждан
и исчисляемого исходя из минимального размера
оплаты труда, не может превышать двадцать пять минимальных размеров
оплаты труда, на должностных лиц
-

пятьдесят минимальных размеров
оплаты труда, на юридических лиц
-

одну тысячу минимальных размеров
оплаты т
руда.

Административный штраф за нарушение законодательства Российской
Федерации о внутренних морских водах, территориальном море,

93

континентальном шельфе, об исключительной экономической зоне
Российской Федерации, антимонопольного, таможенного, валютного
за
конодательства Российской Федерации и актов органов валютного
регулирования, законодательства Российской Федерации о естественных
монополиях, о рекламе, о лотереях, об охране окружающей природной
среды, об участии в долевом строительстве многоквартирных до
мов и (или)
иных объектов недвижимости, о государственном регулировании
производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей
продукции, о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терр
оризма, а также за
нарушение иммиграционных правил, правил пребывания (проживания) в
Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства,
правил привлечения и использования в Российской Федерации иностранных
работников, налагаемый на должностн
ых лиц и юридических лиц, может
быть установлен с превышением размеров, указанных в абзаце первом
настоящей части, но не может превышать для должностных лиц двести
минимальных размеров оплаты труда, для юридических лиц
-

пять тысяч
минимальных размеров опл
аты труда.


Размер административного штрафа, исчисляемого исходя из стоимости
предмета административного правонарушения, а также исходя из суммы
неуплаченных налогов, сборов или таможенных пошлин, либо суммы
незаконной валютной операции, либо суммы денежны
х средств или
стоимости внутренних и внешних ценных бумаг, списанных и (или)
зачисленных с невыполнением установленного требования о резервировании,
либо суммы валютной выручки, не проданной в установленном порядке,
либо суммы денежных средств, не зачислен
ных в установленный срок на
счета в уполномоченных банках, либо суммы денежных средств, не
возвращенных в установленный срок в Российскую Федерацию, не может
превышать трехкратный размер стоимости предмета административного
правонарушения либо соответствую
щей суммы или стоимости.

Сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в
полном объеме в соответствии с законодательством Российской Федерации.


Возмездным изъятием орудия совершения или предмета
административного правонарушения
является их п
ринудительное изъятие
и последующая реализация с передачей бывшему собственнику вырученной
суммы за вычетом расходов на реализацию изъятого предмета. Возмездное
изъятие назначается судьей.


Возмездное изъятие охотничьего оружия,
боевых припасов и других до
зволенных орудий охоты или рыболовства не
может применяться к лицам, для которых охота или рыболовство является
основным законным источником средств к существованию.


Конфискацией орудия совершения или предмета
административного

правонарушения

является при
нудительное
безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность
субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей. Конфискация
назначается судьей.


Конфискация охотничьего оружия, боевых припасов и

94

других дозволенных орудий охот
ы или рыболовства не может применяться к
лицам, для которых охота или рыболовство является основным законным
источником средств к существованию. Не является конфискацией изъятие из
незаконного владения лица, совершившего административное
правонарушение, ор
удия совершения или предмета административного
правонарушения:

подлежащих в соответствии с федеральным законом возвращению их
законному собственнику;

изъятых из оборота либо находившихся в противоправном владении
лица, совершившего административное правона
рушение, по иным причинам
и на этом основании подлежащих обращению в собственность государства
или уничтожению.


Лишение физического лица, совершившего административное
правонарушение, ранее предоставленного ему специального права

устанавливается за грубое

или систематическое нарушение порядка
пользования этим правом в случаях, предусмотренных статьями Особенной
части настоящего Кодекса. Лишение специального права назначается судьей.
Срок лишения специального права не может быть менее одного месяца и
более
двух лет. Лишение специального права в виде права управления
транспортным средством не может применяться к лицу, которое пользуется
транспортным средством в связи с инвалидностью, за исключением случаев
управления транспортным средством в состоянии опьянен
ия, уклонения от
прохождения в установленном порядке медицинского освидетельствования
на состояние опьянения, а также оставления указанным лицом в нарушение
установленных правил места дорожно
-
транспортного происшествия,
участником которого он являлся. Лише
ние специального права в виде права
охоты не может применяться к лицам, для которых охота является основным
законным источником средств к существованию.


Административный арест

заключается в содержании нарушителя в
условиях изоляции от общества и устанавли
вается на срок до пятнадцати
суток, а за нарушение требований режима чрезвычайного положения или
режима в зоне проведения контртеррористической операции до тридцати
суток. Административный арест назначается судьей. Административный
арест устанавливается и
назначается лишь в исключительных случаях за
отдельные виды административных правонарушений и не может
применяться к беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в
возрасте до четырнадцати лет, лицам, не достигшим возраста восемнадцати
лет, инвалидам I и I
I групп. Срок административного задержания включается
в срок административного ареста.


Административное выдворение за пределы Российской Федерации
иностранных граждан или лиц без гражданства

заключается в
принудительном и контролируемом перемещении указан
ных граждан и лиц
через Государственную границу Российской Федерации за пределы
Российской Федерации, а в случаях, предусмотренных законодательством
Российской Федерации,
-

в контролируемом самостоятельном выезде

95

иностранных граждан и лиц без гражданства и
з Российской Федерации.


Административное выдворение за пределы Российской Федерации как мера
административного наказания устанавливается в отношении иностранных
граждан или лиц без гражданства и назначается судьей, а в случае
совершения иностранным гражд
анином или лицом без гражданства
административного правонарушения при въезде в Российскую Федерацию
-

соответствующими должностными лицами.


Д
исквалификация

заключается в лишении физического лица права
занимать руководящие должности в исполнительном органе

управления
юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет),
осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению
юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом
в иных случаях, предусмотренных законодательс
твом Российской
Федерации. Административное наказание в виде дисквалификации
назначается судьей. Дисквалификация устанавливается на срок от шести
месяцев до трех лет.


Дисквалификация может быть применена к лицам,
осуществляющим организационно
-
распорядител
ьные или административно
-
хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета
директоров, а также к лицам, осуществляющим предпринимательскую
деятельность без образования юридического лица, в том числе к
арбитражным управляющим.

Назначение адм
инистративного наказания


Административное наказание за совершение административного
правонарушения назначается в пределах, установленных законом,
предусматривающим ответственность за данное административное
правонарушение. При назначении административного

наказания
физическому лицу учитываются характер совершенного им
административного правонарушения, личность виновного, его
имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную
ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную
о
тветственность. При назначении административного наказания
юридическому лицу учитываются характер совершенного им
административного правонарушения, имущественное и финансовое
положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие
административную ответств
енность, и обстоятельства, отягчающие
административную ответственность. Назначение административного
наказания не освобождает лицо от исполнения обязанности, за неисполнение
которой административное наказание было назначено. Никто не может нести
администра
тивную ответственность дважды за одно и то же
административное правонарушение.


Обстоятельствами, смягчающими административную ответственность,
признаются:

1) раскаяние лица, совершившего административное правонарушение;

1.1) добровольное сообщение лицом о

совершенном им
административном правонарушении;


96

(п. 1.1 введен Федеральным законом от 20.08.2004 N 118
-
ФЗ)

2) предотвращение лицом, совершившим административное
правонарушение, вредных последствий административного правонарушения,
добровольное возмещение
причиненного ущерба или устранение
причиненного вреда;

3) совершение административного правонарушения в состоянии
сильного душевного волнения (аффекта) либо при стечении тяжелых личных
или семейных обстоятельств;

4) совершение административного правонаруше
ния
несовершеннолетним;

5) совершение административного правонарушения беременной
женщиной или женщиной, имеющей малолетнего ребенка.

2. Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об
административном правонарушении, могут признать смягчающими
обс
тоятельства, не указанные в настоящем Кодексе или в законах субъектов
Российской Федерации об административных правонарушениях.


Обстоятельствами, отягчающими административную ответственность,
признаются:

1) продолжение противоправного поведения, несмотря
на требование
уполномоченных на то лиц прекратить его;

2) повторное совершение однородного административного
правонарушения, если за совершение первого административного
правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по
которому не истек

срок, предусмотренный статьей 4.6 настоящего Кодекса;

3) вовлечение несовершеннолетнего в совершение административного
правонарушения;

4) совершение административного правонарушения группой лиц;

5) совершение административного правонарушения в условиях
ст
ихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;

6) совершение административного правонарушения в состоянии
опьянения.

Судья, орган, должностное лицо, назначающие административное
наказание, в зависимости от характера совершенного администрат
ивного
правонарушения могут не признать данное обстоятельство отягчающим.

2. Обстоятельства, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, не
могут учитываться как отягчающие в случае, если указанные обстоятельства
предусмотрены в качестве квалифицирующего пр
изнака административного
правонарушения соответствующими нормами об административной
ответственности за совершение административного правонарушения.


При совершении лицом двух и более административных
правонарушений административное наказание назначается з
а каждое
совершенное административное правонарушение. При совершении лицом
одного действия (бездействия), содержащего составы административных
правонарушений, административное наказание назначается в пределах

97

санкции, предусматривающей назначение лицу, сов
ершившему указанное
действие (бездействие), более строгого административного наказания.




Постановление по делу об административном правонарушении не
может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения
административного правонарушения, а за на
рушение законодательства
Российской Федерации о внутренних морских водах, территориальном море,
континентальном шельфе, об исключительной экономической зоне
Российской Федерации, таможенного, антимонопольного, валютного
законодательства Российской Федераци
и и актов органов валютного
регулирования, законодательства Российской Федерации об охране
окружающей природной среды, об использовании атомной энергии, о
налогах и сборах, о защите прав потребителей, о рекламе, о лотереях, о
выборах и референдумах, об уча
стии в долевом строительстве
многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, о
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма по истечении одного года
со дня совершения административного
правонарушения.


При длящемся админис
тративном правонарушении сроки

начинают
исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. За
административные правонарушения, влекущие применение
административного наказания в виде дисквалификации, лицо м
ожет быть
привлечено к административной ответственности не позднее одного года со
дня совершения административного правонарушения, а при длящемся
административном правонарушении
-

одного года со дня его обнаружения. В
случае отказа в возбуждении уголовного

дела или прекращения уголовного
дела, но при наличии в действиях лица признаков админис
тративного
правонарушения сроки

начинают исчисляться со дня принятия решения об
отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении.


В случае
удовлетворения ход
атайства лица, в отношении которого ведется
производство по делу об административном правонарушении, о
рассмотрении дела по месту жительства данного лица срок давности
привлечения к административной ответственности приостанавливается с
момента удовлетворен
ия данного ходатайства до момента поступления
материалов дела судье, в орган, должностному лицу, уполномоченным
рассматривать дело, по месту жительства лица, в отношении которого
ведется производство по делу об административном правонарушении.

Лицо, которо
му назначено административное наказание за совершение
административного правонарушения, считается подвергнутым данному
наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения
постановления о назначении административного наказания.


Судья, рассматривая
дело об административном правонарушении,
вправе при отсутствии спора о возмещении имущественного ущерба
одновременно с назначением административного наказания решить вопрос о
возмещении имущественного ущерба.


98

Споры о возмещении имущественного ущерба разреш
аются судом в
порядке гражданского судопроизводства. По делу об административном
правонарушении, рассматриваемому иными уполномоченными органом или
должностным лицом, спор о возмещении имущественного ущерба
разрешается судом в порядке гражданского судопрои
зводства. Споры о
возмещении морального вреда, причиненного административным
правонарушением, рассматриваются судом в порядке гражданского
судопроизводства.



Вопросы для контроля:

1.

Какие лица могут привлекаться к административной ответственности?

2.

Что являе
тся основанием привлечения к административной
ответственности?

3.

Какие административные наказания могут применяться к юридическим
лицам?

4.

Какие административные наказания относятся к основным?

5.

Каков порядок привлечения к административной ответственности?

Норм
ативно
-
правовые акты

1.

Конституция РФ

2.

Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря
2001г.

3.

Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г.
N

2
-
ФКЗ
©О Правительстве Российской Федерацииª (с изм.
И доп. От 31
декабря 1997 г.)

4.

Федеральный
закон от 27 мая 2003 г. №58
-
ФЗ ©О системе
государственной службыª

5.

Федеральный закон от 6 октября 1999 г.
N

184
-
ФЗ ©Об общих
принципах организации законодательных (представительных) и
исполнительных органов государственной власти субъектов
Российской Федера
цииª (с изм.
И доп. От 29 июля 2000 г., 8 февраля
2001 г.)

6.

Федеральный закон от 23 августа 1996 г.
N

127
-
ФЗ ©О науке и
государственной научно
-
технической политикеª (с изм.
И доп. От 19
июля, 17 декабря 1998 г., 3 января, 27, 29 декабря 2000 г.)

7.

Федеральный

закон от 31 июля 1995 г.
N

119
-
ФЗ ©Об основах
государственной службы Российской Федерацииª (с изм.
И доп. От 18
февраля 1999 г., 7 ноября 2000 г.)

Литература:


Основная:


1. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. Учебник / под
ред.Д.О. Тузова
. В.С.Аракчеева. М., 2004г.;

2.
Административное право: Учебник. Под ред. Л.Л.Попова.


М.: Юристъ,
2002.

Дополнительная:


99

1.

Административное право. Под ред. С.А.Григоряна. Серия ©Учебники и
учебные пособияª.


Ростов н/Д.: Издательство ©Фениксª, 2002.

2.

Гуев
А.Н. Постатейный комментарий к кодексу РФ об
административных правонарушениях, М
-
2003.

3.

Овсянко Д.М. Административное право: Учебное пособие


здание 3
-
е,
переработанное и дополненное


М.: Юристъ, 2002.

4.

Комментарий к кодексу РФ об административных правонар
ушениях.
Под ред. Ю.М.Козлова.


М.: Юристъ, 2002.







































100


Раздел 6. Защита нарушенных прав и судебный порядок разрешения
споров.

Тема 9
. Понятие и способы защиты нарушенных прав.

В ходе занятия студент должен знать:

-

способы

защиты нарушенных прав;

-

формы защиты нарушенных прав;

уметь:

-

определять порядок судебной защиты нарушенных прав;

Способы защиты нарушенных прав.

З
акрепленная или санкционированная законом правоохранительная
мера, посредством которой производится устр
анение нарушения права и
воздействие на правонарушителя, называется в науке гражданского права
способом защиты гражданского права.

Перечень способов защиты
гражданских прав содержится? как правило, в общей части гражданского
законодательства. В ст. 12 ГК з
акреплено, что защита гражданских прав
осуществляется путем:

1) признания права;

2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и
пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его
нарушения;

3) признания оспоримой сделки неде
йствительной и применения
последствий ее недействительности, применения последствий
недействительности ничтожной сделки;

4) признания недействительным акта государственного органа или органа
местного самоуправления;

5) самозащиты права;

6) присуждения к ис
полнению обязанности в натуре;

7) возмещения убытков;

8) взыскания неустойки;

9) компенсации морального вреда;

10) прекращения или изменения правоотношения;

11) неприменения судом акта государственного органа или органа местного
самоуправления, противореча
щего закону;


101

12) иными способами, предусмотренными законом.

Содержание каждого из указанных способов защиты и порядок его
применения конкретизируются в нормах общей част
и гражданского
законодательства
, в нормах, относящихся к институтам сделок, права
собст
венности, обязательственного права.

Порядок и пределы применения
конкретного способа защиты гражданского права зависят от содержания
защищаемого субъективного права и характера его нарушения. Этому
правилу не противоречит то обстоятельство, что в гражданск
ом праве
нередки случаи, когда одновременно применяются несколько различных
способов защиты гражданских прав. Так, например, реституция может
применяться одновременно с механизмом обязательства из неосновательного
обогащения; удержание вещи, выступающее ме
рой оперативного
воздействия, может иметь место одновременно с гражданско
-
правовой
ответственностью лица, нарушающего право лица, удерживающего вещь, и т.
п. Нетрудно видеть, что, несмотря на это, использование того или иного
способа зашиты гражданских пра
в опирается на собственное основание. В
первом примере применение реституции основывается на факте
недействительности сделки, применение обязательств из неосновательного
обогащения
-

на том, что какой
-
либо из участников такой сделки
неосновательно приобрел

чужое имущество.

Каждый способ защиты
гражданского права может применяться в определенном процессуальном или
процедурном порядке. Этот порядок именуется формой защиты
гражданского права. В науке гражданского права различают
юрисдикционную и неюрисдикционн
ую форму защиты прав.
Юрисдикционная форма защиты
-

это защита гражданских прав
государственными или уполномоченными государством органами.
Юрисдикционная форма защиты означает возможность защиты гражданских
прав в судебном или административном порядке. Су
дебная форма защиты
гражданских прав наиболее полно соответствует принципу равенства
участников гражданских правоотношений. В п. 1 ст. 11 ГК говорится, что
защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в
соответствии с подведомственностью
дел, установленной процессуальным
законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд.

Защита
гражданских прав в административном порядке путем обращения к
вышестоящему органу или должностному лицу нетипична для гражданского
права. Поэтому в п. 2 ст
. 11 ГК указано, что защита гражданских прав в
административном порядке осуществляется лишь в случаях,
предусмотренных законом. В качестве примера законодательного
разрешения защиты гражданского права в административном порядке можно
привести правила о рас
смотрении споров об отказе выдачи патентов
Апелляционной палатой Патентного ведомства РФ. В отдельных случаях
закон предусматривает альтернативную возможность защиты гражданского
права как в административном, так и в судебном порядке
-

по выбору
управомоче
нного лица. Так, дела по жалобам граждан на действия

102

государственных органов, общественных организаций и должностных лиц,
нарушающих права и свободы граждан, дела по жалобам на отказ в
разрешении на выезд из Российской Федерации за границу или на въезд из
-
за
границы можно по выбору управомоченного лица возбуждать в суде либо
обращаться с ними к вышестоящему в порядке подчиненности
государственному органу или должностному лицу (ст. 239.4 ГПК). Законом
может быть предусмотрена ситуация, когда защита гражданск
ого права в
административном порядке является обязательным предварительным
условием для обращения в суд. В таком порядке, например, рассматриваются
споры, связанные с отказом в предоставлении либо с изъятием земельных
участков. Следует иметь в виду, что ре
шение, принятое в административном
порядке, в любом случае может быть обжаловано в суд (п. 2 ст. 11 ГК).

Неюрисдикционная форма защиты гражданского права
-

защита
гражданского права самостоятельными действиями управомоченного лица
без обращения к государст
венным и иным уполномоченным органам. Такая
форма защиты имеет место при самозащите гражданских прав и при
применении управомоченным лицом мер оперативного воздействия.

С
пособы защиты гражданских прав, допускаемые законом, отличаются друг
от друга по юриди
ческому и материальному содержанию, формам и
основаниям применения. По этим признакам способы защиты гражданских
прав можно классифицировать на следующие виды:

а) фактические действия управомоченных субъектов, носящие признаки
самозащиты гражданских прав;

б) меры оперативного воздействия на нарушителя гражданских прав;

в) меры правоохранительного характера, применяемые к нарушителям
гражданских прав компетентными государственными или иными органами.

Под самозащитой гражданских прав понимается совершение
уп
равомоченным лицом не запрещенных законом действий фактического
порядка, направленных на охрану его личных или имущественных прав или
интересов, интересов и прав других лиц и государств.

К ним, например,
относятся фактические действия собственника или иног
о законного
владельца, направленные на охрану имущества, а также аналогичные
действия, совершенные в состоянии необходимой обороны или в условиях
крайней необходимости.

Меры фактического характера, направленные на
охрану прав граждан или организаций, могут

быть как предусмотренными
законом, так и вытекающими из обычно принятых в обществе мер такого
рода. Это использование различного рода охранных средств и
приспособлений в виде замков, охранной сигнализации на автомобилях и др.
По общему правилу использован
ие такого рода охранительных мер
самозащиты допустимо, если не запрещено законом и соответствует обычно
принятым правилам.


103

Использование названных мер самозащиты имеет свои границы и подчинено
общим нормам и принципам осуществления субъективных гражданских

прав. Недопустимо использование мер охраны имущества, опасных для
жизни и здоровья окружающих, наносящих вред нравственным устоям
общества и основам правопорядка.

Известен случай, когда собственник дачи
огородил свой участок колючей проволокой, пропустив
через ограду
электрический ток. В другом случае владелец автомобиля так пристроил в
гараже ружье, что вор при открывании двери должен был получить выстрел в
ноги, но первым пострадавшим оказался сам автор такого ©изобретенияª.

Недопустимость подобного рода

©охранныхª средств очевидна, так как они
направлены не только на охрану имущества, но и на причинение вреда лицу,
которое может вступить в контакт с такого рода сооружениями даже по
неосторожности. Из этого следует, что управомоченный субъект вправе
испол
ьзовать лишь такие меры самозащиты, которые не ущемляют прав и
законных интересов других лиц. Если же использование недозволенных
средств защиты причиняет вред другим лицам, то возникает
предусмотренная законом обязанность по возмещению причиненного вреда.

Вместе с тем в случаях, предусмотренных законом, причинение вреда
правонарушителю или третьим лицам действиями управомоченного субъекта
по защите своих прав и интересов признается правомерным. Речь идет о
действиях, совершенных в состоянии необходимой обо
роны или в условиях
крайней необходимости.

Одним из способов самозащиты гражданских прав
является необходимая оборона. Не подлежит возмещению вред,
причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были
нарушены ее пределы (ст. 1066 ГК). Следов
ательно, необходимой обороной
признаются такие меры защиты прав, которые причиняют вред их
нарушителю, но не влекут обязанности обороняющегося по его возмещению,
поскольку признаются правомерными (допустимыми).

Институт
необходимой обороны является комплек
сным институтом,
регламентированным как гражданским, так и уголовным правом.
Содержание необходимой обороны в гражданском праве несколько шире,
чем в уголовном. Если в уголовном праве под необходимой обороной
понимаются действия, хотя и подпадающие под при
знаки состава
преступления, но не признаваемые преступлением, то в гражданском праве к
необходимой обороне относятся также действия, которые подпадают под
понятие гражданского правонарушения, но не влекут за собой применения
мер юридической ответственности
.

Условия, при которых действия
обороняющегося могут быть признаны совершенными в состоянии
необходимой обороны, одинаковы как для уголовного, так и для
гражданского права. Они относятся к нападению и защите. Для признания
действий обороняющегося совершенн
ыми в состоянии необходимой
обороны надо, чтобы нападение было действительным (реальным),
наличным и противоправным.


104

Действительность (реальность) нападения означает, что нападение как
таковое вообще имеет место. Оборона потому и называется обороной, что
п
ротиводействует нападению. Поэтому если нет посягательства на чьи
-
либо
права или интересы, то нет оснований говорить об обороне, а тем более о
необходимой обороне, факт нападения означает, что нападение уже началось
либо налицо его непосредственная угроза.

Несколько сложнее вопрос о
противоправности нападения. Ведь противоправным считается поведение,
нарушающее нормы права. Однако не всякое противоправное поведение
требует применения такого рода оборонительных мер. В уголовном праве
необходимая оборона може
т иметь место только против такого
правонарушения, которое законом рассматривается как преступное
посягательство. Это же правило действует и применительно к необходимой
обороне по гражданскому праву. Она недопустима против правонарушений,
не являющихся дей
ствиями уголовно наказуемого характера, хотя и
подпадающих под признаки гражданского правонарушения.

Необходимая
оборона представляет собой прежде всего один из способов защиты прав и
интересов обороняющегося лица. Но оборона будет признана необходимой,
ес
ли подобного рода действиями защищаются интересы государства и
общества, права и законные интересы других лиц. При этом действия
обороняющегося должны быть направлены именно против нападающего
лица, но не против других лиц, например родственников или близк
их
нападавшего.

Основным условием признания действий необходимой
обороной является недопустимость превышения ее пределов. В соответствии
с п. 2 ст. 14 ГК способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и
не выходить за пределы действий, необходимых для

его пресечения.
Превышение пределов необходимой обороны возможно в отношении выбора
средств защиты, интенсивности обороны и ее своевременности.
Превышением пределов необходимой обороны может быть явное
несоответствие средств защиты характеру и опасности н
ападения. Однако
это несоответствие не следует понимать механически; нужно учитывать
степень и характер опасности, силы и возможности обороняющегося, а также
волнение, которое возникает у последнего в такой сложной обстановке.

Превышением пределов обороны
может быть превышение интенсивности
защиты над интенсивностью нападения. Например, излишняя поспешность
или чрезмерная активность в применении оборонительных средств, когда
речь идет об угрозе нападения. Несвоевременность использования
оборонительных средс
тв может быть связана не только с поспешностью, но и
с их применением после того, как нападение закончилось и ничем не грозит
обороняющемуся.

Правовыми последствиями действий в состоянии
необходимой обороны с точки зрения гражданского права является то, чт
о
причиненный нападавшему вред не подлежит возмещению. Иначе решается
этот вопрос при превышении пределов необходимой обороны, поскольку
речь идет уже о неправомерных действиях, влекущих гражданско
-
правовую
ответственность. Но и здесь учитывается посягател
ьство потерпевшего на
законные интересы оборонявшегося лица, хотя бы и превысившего пределы

105

необходимой обороны.

Одним из способов самозащиты гражданских прав
являются действия управомоченного лица в условиях крайней
необходимости. Под действиями, совершен
ными в состоянии крайней
необходимости, понимаются такие действия, которые предпринимаются
лицом для устранения опасности, угрожающей самому причинителю вреда
или другим лицам, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла
быть устранена иными сре
дствами (ст. 1067 ГК). Указанные действия
допустимы, если причиненный вред менее значителен, чем вред
предотвращенный. Как и при необходимой обороне, действия в условиях
крайней необходимости могут предприниматься не только как средство
самозащиты прав и и
нтересов управомоченного лица и других лиц, но и для
защиты интересов государства и общества (п. 1 ст. 39 УК РФ).

В отличие от
необходимой обороны, при крайней необходимости опасность для
управомоченного лица (либо государства, общества, третьих лиц) возни
кает
не из
-
за действий тех лиц, которым причиняется вред, а вследствие
стихийных бедствий, неисправности механизмов, особого состояния
организма человека, например вследствие болезни, и т. п. Она может
возникнуть и в результате преступного поведения другог
о лица, например
при причинении вреда имуществу граждан в ходе преследования
преступника.

Особенность действий в состоянии крайней необходимости
состоит в том, что в таких условиях лицо вынуждено использовать средства,
связанные с причинением вреда. При эт
ом в одних случаях причинение вреда
может быть необходимой мерой предотвращения большей опасности, тогда
как в других случаях вред может быть лишь сопутствующим явлением,
которое может наступить или не наступить. Если при необходимой обороне
вред причиняет
ся непосредственно нападающему, то действиями в условиях
крайней необходимости вред причиняется третьему лицу. Поэтому в силу ст.
1067 ГК такой вред по общему правилу подлежит возмещению
причинившим его лицом. Но, поскольку действие в условиях крайней
необ
ходимости рассматривается законом как правомерное, хотя и
вредоносное, учитывая обстоятельства, при которых был причинен такой
вред, суд может возложить обязанность его возмещения на третье лицо, в
интересах которого действовал причинивший вред, либо освоб
одить от
возмещения вреда полностью или частично как третье лицо, так и
причинившего вред. Например, спасая тонувшего в реке гражданина, другой
гражданин использовал стоявшую у берега лодку, из которой предварительно
выбросил в воду находившееся в ней чужо
е имущество. Обязанность по
возмещению причиненного им вреда была возложена судом на спасенного,
неосторожно купавшегося в опасном месте.

При применении мер
самозащиты в условиях крайней необходимости лицо не должно превышать
пределы крайней необходимости.

Превышением пределов крайней
необходимости признается причинение вреда, явно не соответствующего
характеру и степени угрожающей опасности и обстоятельствам, при которых
опасность устранялась, когда указанным интересам был причинен вред,
равный или более з
начительный, чем

предотвращенный
.



106


Характеристика судебного порядка разрешения споров.

Экономические споры, возникающие из гражданских,
административных и иных правоотношений (связанных с
предпринимательской и иной экономической деятельностью), разрешают
ся
различными органами гражданской юрисдикции. Во
-
первых,
государственными органами судебной власти


в основном арбитражными
судами, а также судами общей юрисдикции.

Во
-
вторых, государственными
органами исполнительной власти, в основном в предварительном
внесудебном порядке, например налоговыми органами, когда последним
предоставлено право бесспорного взыскания. В настоящее время создан ряд
квазисудебных административных юрисдикций в рамках органов
исполнительной власти специально для разрешения правовых к
онфликтов,
например Палата по патентным спорам Российского агентства по патентам и
товарным знакам.

В
-
третьих, в частноправовом порядке: в согласительном
порядке сторонами (при наличии установленного федеральным законом
обязательного претензионного порядка

разрешения спора), а также
третейскими судами, международными коммерческими арбитражами как
органами частноправового применения.

Возможно также использование
института посредничества для разрешения экономических споров, однако
такая частноправовая деятель
ность не имеет достаточной нормативной
основы.

Предметная компетенция дел, которые уполномочены рассматривать и
разрешать определенные государственные органы называется
подведомственностью. К исключительной

подведомственности
арбитражных судов отнесены сл
едующие категории дел (ст. 33 АПК):

1)

о несостоятельности (банкротстве);

2)

по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;

3)

по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от
государственной регистрации юридических лиц, индив
идуальных
предпринимателей;

4)

по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками
иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности
хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров;

5)

о защите деловой реп
утации в сфере предпринимательской и иной
экономической деятельности;


107

6)

другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и
иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных
федеральным законом.

Указанные дела рассматриваются арбитр
ажным судом независимо от того,
являются ли участниками правоотношений, из которых возникли спор или
требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные
организации и граждане.

Правила множественной подведомственности
позволяют разрешать
определенные категории дел как государственным
(общей юрисдикции, арбитражным), так и третейским судам. Множественная
подведомственность в зависимости от способа выбора из нескольких
юрисдикционных органов, которым дело подведомственно по закону, может
быт
ь подразделена на договорную, императивную и альтернативную.

Договорной является подведомственность, определяемая взаимным
соглашением сторон. Например, при наличии соглашения сторон
принимается к рассмотрению третейского суда спор, возникший из
граждански
х правоотношений, между организациями.

Императивной
называют подведомственность, при которой дело рассматривается
несколькими юрисдикционными органами в определенной законом
последовательности. Императивной подведомственностью охватываются
следующие случаи
:

1)

дело до передачи в арбитражный суд подлежит рассмотрению в
соответствии с федеральным законом или договором сторон в обязательном
претензионном порядке;

2)

федеральным законом предусмотрен предварительный внесудебный
порядок разрешения дела в админист
ративном порядке, включая
возможность бесспорного списания средств либо обращения взыскания на
имущество (налоговыми органами и т. п.).

Претензионный порядок установлен федеральным законом, например, в
следующих случаях:

1)

по требованиям об изменении или
расторжении договора иск может быть
заявлен стороной в арбитражный суд только после получения отказа другой
стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо
неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный
законом или догово
ром, а при его отсутствии


в тридцатидневный срок (п.
2 ст. 452 ГК);

2)

по требованиям к перевозчику, вытекающим из договора перевозки груза,
в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или
кодексом (ст. 797 ГК), в частности в соответс
твии со ст. 125 Воздушного
кодекса РФ; ст. 22 Федерального закона "О федеральном железнодорожном

108

транспорте"; ст. 120 Федерального закона "Устав железнодорожного
транспорта Российской Федерации";

3)

по требованиям, связанным с предоставлением услуг организ
ациями связи
(ст. 38 Федерального закона "О связи", ст. 37 Федераль
ного закона "О
почтовой связи").

Расширение оснований для применения претензионного порядка не
допускается, в том числе и за счет случаев установления претензионного
порядка в подзаконных а
ктах. Так, в письме Высшего Арбитражного Суда
РФ от 29 мая 1995 г. N С5
-
7/ОЗ
-
294 подчеркнуто, что досудебное
урегулирование споров обязательно для сторон только в случаях,
предусмотренных федеральным законом или договором.

Что касается
досудебного порядка
разрешения конфликтов, то такая правовая
возможность установлена рядом федеральных законов, в основном по
спорам, связанным с уплатой налоговых и обязательных неналоговых
платежей. Так, согласно п. 2 ст. 41 Федерального закона "О
несостоятельности (банкрот
стве)" к заявлению уполномоченного органа по
обязательным платежам о признании должника банкротом должно быть
приложено решение налогового или таможенного органа о взыскании
задолженности за счет имущества должника.

Альтернативной называют
подведомственнос
ть по выбору лица, ищущего защиты своих прав. В
соответствии с традиционно принятой трактовкой правил альтернативной
подведомственности заинтересованное в разрешении спора лицо вправе
обратиться по своему усмотрению к любому из органов, названных в законе.

Такой выбор имелся обычно между судом либо органом административной
юрисдикции. Однако по ныне действующему законодательству
заинтересованное лицо, обратившись за разрешением спора в несудебном
порядке в соответствии с правилами альтернативной подведомств
енности, не
лишается права на обращение в суд.

Такое понимание правил
альтернативной подведомственности вытекает из ст. 46 Конституции РФ,
согласно которой каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод,
п. 2 ст. 11 ГК и иных законодательных актов
. Поэтому и при наличии
альтернативы между разрешением спора в судебном и административном
порядке заинтересованное лицо вправе обжаловать решение, вынесенное
органом исполнительной власти или органом местного самоуправления в
суд.

Иногда правила подведомс
твенности формулируются таким образом,
что создается впечатление о наличии правил альтернативной
подведомственности. Так, согласно ч. 1 ст. 131 Водного кодекса РФ ущерб
водным объектам возмещается по решению суда или арбитражного суда.
Однако в данном случ
ае никакого права выбора не имеется, а орган судебной
власти, уполномоченный на разрешение спора, определяется в соответствии
с установленными законом правилами подведомственности.


109

Данное положение подчеркнуто в п. 1 постановления Пленума Верховного
Суда Р
Ф и Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 августа 1992 г. "О
некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам",
в соответствии с которым в случаях, когда в законодательном акте
подведомственность определена альтернативно (суду или арбитражн
ому
суду), следует при ее определении исходить из субъектного состава
участников и характера правоотношений.

Поэтому в настоящее время
альтернативная подведомственность практически утратила свое
самостоятельное правовое значение, когда речь шла об альтерна
тиве между
судебным и административным порядком обжалования. Что касается случаев
альтернативной подведомственности между судами общей юрисдикции и
арбитражными судами, что имело место до принятия нового АПК, то такие
ситуации возможны в ряде случаев в сил
у неоднозначности толкования
судами общей юрисдикции и арбитражными судами законодательства о
подведомственности.

Кроме того,
разграничивает подведомственные арбитражным судам дела
между различными звеньями судебно
-
арбитражной системы

и
нститут
подсудности
.

Для арбитражного процесса характерны два вида подсудности


родовая и территориальная.

Родовая подсудность разграничивает дела
между арбитражными судами различного уровня. По общему правилу все
споры, подведомственные арбитражному суду, разрешаются арбитр
ажными
судами субъектов РФ, за исключением споров, отнесенных к подсудности
Высшего Арбитражного Суда РФ.

Подсудность Высшего Арбитражного
Суда РФ как суда первой инстанции по новому АПК расширилась.

Согласно ч. 2 ст. 34 АПК Высший Арбитражный Суд РФ рассм
атривает:

1)

дела об оспаривании нормативных правовых актов Президента РФ,
Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти,
затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере
предпринимательской и иной экономической деятельности;

2)

дела

об оспаривании ненормативных правовых актов Президента РФ,
Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания РФ,
Правительства РФ, не соответствующих закону и затрагивающих права и
законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной

экономической деятельности;

3)

экономические споры между Российской Федерацией и субъектами РФ,
между субъектами РФ.

Территориальная подсудность разграничивает компетенцию арбитражных
судов одного звена, т. е. практически краевых, областных и приравненных

к
ним арбитражных судов субъектов РФ. Территориальная подсудность может
быть общей, альтернативной, исключительной, по связи дел и договорной.


110

В соответствии с правилами общей территориальной подсудности иск
предъявляется в арбитражный суд субъекта РФ по
месту нахождения или
месту жительства ответчика (ст. 35 АПК). Дела о несостоятельности
(банкротстве) юридических лиц и граждан рассматриваются по месту
нахождения должника


юридического лица или по месту жительства
гражданина (ст. 33 Федерального закона "
О несостоятельности
(банкротстве)").

Согласно п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического
лица определяется местом его государственной регистрации, если в
соответствии с законом в учредительных документах не указано иное.
Наименование и место нахождения ю
ридического лица указываются в его
учредительных документах.

Правила альтернативной подсудности по выбору истца установлены ст. 36
АПК.

В частности, иск к ответчику, место нахождения или место жительства
которого неизвестно, может быть предъявлен в арбитра
жный суд по месту
нахождения его имущества либо по его последнему известному месту
нахождения или месту жительства в Российской Федерации.

Иск к
ответчикам, находящимся или проживающим на территориях разных
субъектов РФ, предъявляется в арбитражный суд по
месту нахождения или
месту жительства одного из ответчиков.

Иск к ответчику, находящемуся или
проживающему на территории иностранного государства, может быть
предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения на территории
Российской Федерации имущества отве
тчика.

Иск, вытекающий из договора,
в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в
арбитражный суд по месту исполнения договора.

Иск к юридическому лицу,
вытекающий из деятельности его филиала, представительства,
расположенных вне ме
ста нахождения юридического лица, может быть
предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или
его филиала, представительства.

Иски о возмещении убытков, причиненных
столкновением судов, взыскании вознаграждения за оказание помощи и
сп
асание на море могут предъявляться в арбитражный суд по месту
нахождения судна ответчика или порта приписки судна ответчика либо по
месту причинения убытков.

Исключительная подсудность характеризуется
тем, что дело должно быть рассмотрено только строго опр
еделенным в АПК
арбитражным судом (ст. 38 АПК).

Иски о правах на недвижимое имущество
предъявляются в арбитражный суд по месту нахождения этого имущества.

Иски о правах на морские и воздушные суда, суда внутреннего плавания,
космические объекты предъявляют
ся в арбитражный суд по месту их
государственной регистрации.

Иск к перевозчику, вытекающий из договора
перевозки грузов, пассажиров и их багажа, в том числе в случае, если
перевозчик является одним из ответчиков, предъявляется в арбитражный суд
по месту н
ахождения перевозчика.

Заявление о признании должника
банкротом подается в арбитражный суд по месту нахождения должника.


111

Заявление об установлении фактов, имеющих юридическое значение,
подается в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства
зая
вителя, за исключением заявления об установлении фактов, имеющих
юридическое значение для возникновения, изменения или прекращения прав
на недвижимое имущество, которое подается в суд по месту нахождения
недвижимого имущества.

Заявление об оспаривании реше
ний и действий
(бездействия) судебного пристава
-
исполнителя подается в арбитражный суд
по месту нахождения судебного пристава
-
исполнителя.

Заявления по спорам
между российскими организациями, осуществляющими деятельность или
имеющими имущество на территори
и иностранного государства, подаются в
арбитражный суд по месту государственной регистрации на территории
Российской Федерации организации
-
ответчика.

Заявления по спорам между
российскими организациями, осуществляющими деятельность или
имеющими имущество н
а территории иностранного государства и не
имеющими государственной регистрации на территории Российской
Федерации, подаются в Арбитражный суд Московской области.

Подсудность по связи дел характеризуется тем, что независимо от
территориальной принадлежност
и спор подлежит разбирательству в
арбитражном суде, где рассматривается другое дело, с которым связан спор.
Так, встречный иск независимо от его подсудности предъявляется по месту
рассмотрения первоначального иска (ч. 10 ст. 38 АПК). В этот же
арбитражный
суд предъявляется исковое заявление третьего лица,
заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора (ст.
50 АПК).

В соответствии с правилами договорной подсудности (ст. 37 АПК)
общая территориальная и альтернативная подсудность, установле
нная в
АПК, могут быть изменены по соглашению сторон (пророгационные
соглашения).

Передача дела из одного арбитражного суда в другой. Дело, принятое
арбитражным судом к своему производству с соблюдением правил
подсудности, должно быть рассмотрено им по сущ
еству, хотя бы в
дальнейшем оно стало подсудным другому арбитражному суду.

Арбитражный суд передает дело на рассмотрение другого арбитражного суда
того же уровня в случае, если:

1)

ответчик, место нахождения или место жительства которого не было
известно р
анее, заявит ходатайство о передаче дела в арбитражный суд по
месту его нахождения или месту жительства;

2)

обе стороны заявили ходатайство о рассмотрении дела по месту
нахождения большинства доказательств;

3)

при рассмотрении дела в суде выяснилось, что о
но было принято к
производству с нарушением правил подсудности;


112

4)

одной из сторон в споре является тот же арбитражный суд;

5)

после отвода одного или нескольких судей либо по другим причинам
невозможно сформировать состав суда для рассмотрения данного дел
а.

О передаче дела на рассмотрение другого арбитражного суда выносится
определение. Дело с определением направляется в соответствующий
арбитражный суд в пятидневный срок со дня его вынесения. Споры о
подсудности между арбитражными судами в Российской Федер
ации не
допускаются.

Процессуально
-
правовые последствия неподсудности дела арбитражному
суду являются основанием для возвращения искового заявления (п. 1 ч. 1 ст.
129 АПК). По смыслу закона (ст. 39 АПК) дело, принятое арбитражным
судом к своему производств
у с нарушением правил о подсудности, должно
быть передано для рассмотрения в другой суд. В АПК нет оснований для
прекращения производства по делу либо оставления иска без рассмотрения
по мотивам неподсудности дела, выявленным на этапе судебного
разбиратель
ства.

В соответствии со ст. 4 АПК заинтересованное лицо вправе обратиться в
арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и
законных интересов в порядке, установленном АПК.

Обращение в арбитражный суд осуществляется в форме:


искового за
явления


по экономическим спорам и иным делам,
возникающим из гражданских правоотношений;


заявления


по делам, возникающим из административных и иных
публичных правоотношений, по делам о несостоятельности
(банкротстве), по делам особого производства, пр
и обращении о
пересмотре судебных актов в порядке надзора и в иных случаях,
предусмотренных АПК;


жалобы


при обращении в арбитражный суд апелляционной и
кассационной инстанций, а также в иных случаях, предусмотренных
АПК и иными федеральными законами;


п
редставления


при обращении Генерального прокурора РФ и его
заместителей о пересмотре судебных актов в порядке надзора.

Таким образом, иск является одним из средств возбуждения арбитражного
процесса по конкретному делу. При этом основные положения,
выраб
отанные в доктрине процессуального права применительно к иску, во
многом применимы к характеристике заявлений, подаваемых по делам
неисковых производств

Возбуждение производства по делу в арбитражном процессе
осуществляется путем подачи искового заявления
либо заявления. При этом

113

правила обращения к арбитражному суду практически едины во всех видах
судопроизводств арбитражного процесса. По сравнению с АПК 1995 г. новый
АПК существенно упростил систему обращения к арбитражному суду,
исключив в качестве после
дствий несоблюдения порядка обращения к суду
такое процессуальное действие, как отказ в принятии искового заявления.
Отсутствие тех либо иных юридических фактов, необходимых для
возбуждения дела в арбитражном суде, может влечь на стадии возбуждения
дела ли
бо оставление искового заявления без движения, либо возвращение
искового заявления.

Общий порядок возбуждения дела заключается в подаче
заинтересованным лицом искового заявления в арбитражный суд в
письменной форме с соблюдением необходимых правил, к числу

которых
относятся следующие:

1)

соблюдение формы и реквизитов искового заявления, перечисленных в ст.
125 АПК;

2)

направление истцом другим лицам, участвующим в деле, копии искового
заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, до
подачи искового заявления в арбитражный суд. Как разъяснено в п. 14
постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002
г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерац
ии", при
отсутствии уведомления о вручении направление искового заявления и
приложенных к нему документов подтверждается другими документами в
соответствии с п. 1 ст. 126 АПК. Это может быть почтовая квитанция,
свидетельствующая о направлении копии исковог
о заявления с
уведомлением о вручении, а если копия искового заявления и приложенных к
нему документов доставлены или вручены ответчику и другим лицам,
участвующим в деле, непосредственно истцом или нарочным


расписка
соответствующего лица в получении нап
равленных (врученных) ему
документов, а также иные документы, подтверждающие направление
искового заявления и приложенных к нему документов;

3)

приложение к исковому заявлению документов, подтверждающих уплату
государственной пошлины в соответствии со став
ками, установленными
Законом РФ "О государственной пошлине";

4)

приложение документов, подтверждающих обстоятельства, на которых
истец основывает свои требования (ст. 126 АПК);

5)

приложение документов о государственной регистрации в качестве
юридического
лица или индивидуального предпринимателя (ст. 126 АПК);

6)

приложение доверенности или иных документов, подтверждающих
полномочия на подписание искового заявления (ст. 126 АПК);


114

7)

приложение иных документов в зависимости от категории дела (копии
определен
ия арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов
до предъявления иска; документов, подтверждающих соблюдение истцом
претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен
федеральным законом или договором; проекта до
говора, если зая
влено
требование о понуждении заключить договор);

8)

предъявление иска по правилам надлежащей подсудности (§ 2 гл. 4 АПК).

В исковом заявлении в соответствии со ст. 125 АПК должны быть указаны:

1)

наименование арбитражного суда, в который подается исковое
заявление;

2)

наименование истца, его место нахождения; если истцом является
гражданин


его место жительства, дата и место его рождения, место его
работы или дата и место его государственной регистрации в качестве
индивидуального предпринимателя;

3)

наиме
нование ответчика, его место нахождения или место жительства;

4)

требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные
правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам


требования к каждому из них;

5)

обстоятельства, на которы
х основаны исковые требования, и
подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

6)

цена иска, если иск подлежит оценке;

7)

расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

8)

сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного
порядка,

если он предусмотрен федеральным законом или договором;

9)

сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению
имущественных интересов до предъявления иска;

10)

перечень прилагаемых документов.

В заявлении могут быть указаны и иные сведения, в том

числе номера
телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они необходимы для
правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться
ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от
ответчика или других лиц.


115

Истец обяза
н направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового
заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют,
заказным письмом с уведомлением о вручении.

Согласно ст. 126 АПК к исковому заявлению прилагаются следующие
документы:

1)

уве
домление о вручении или иные документы, подтверждающие
направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления
и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в
деле, отсутствуют;

2)

документ, подтверждающий уплату государ
ственной пошлины в
установленных порядке и в размере или право на получение льготы по
уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении
отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

3)

документы, подтверждающие обстоят
ельства, на которых истец
основывает свои требования;

4)

копии свидетельства о государственной регистрации в качестве
юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5)

доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на
подписание исковог
о заявления;

6)

копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных
интересов до предъявления иска;

7)

документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или
иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или
догов
ором;

8)

проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить
договор.

Исковое заявление должно быть подписано истцом или его
представителем.

Вопрос о принятии искового заявления к производству
арбитражного суда решается судьей единолично в пят
идневный срок со дня
поступления искового заявления в арбитражный суд (ст. 127 АПК).
Арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление,
поданное с соблюдением необходимых требований, путем вынесения
определения, которым возбуждается производс
тво по делу. В определении
указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия,
которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их
совершения. Копии определения о принятии искового заявления к

116

производству арбитражного суда н
аправляются лицам, участвующим в деле,
не позднее следующего дня после дня его вынесения.

В случае установления
юридических фактов, препятствующих возбуждению дела в арбитражном
суде, в зависимости от их характера, судья либо оставляет заявление без
движен
ия, либо возвращает исковое заявление заявителю.

А
рбитражный суд,
установив при рассмотрении вопроса о принятии искового заявления к
производству, что оно подано с нарушением требований, установленных в ст.
125 (форма и содержание искового заявления) и 126

(документы,
прилагаемые к исковому заявлению) АПК, должен вынести определение об
оставлении заявления без движения. Оставление заявления без движения
является новым правилом для арбитражного процесса (ст. 128 АПК),
поскольку ранее такое процессуальное дей
ствие могло совершаться в стадии
возбуждения дела только в гражданском процессе по правилам ГПК.

Оставление заявления без движения является по содержанию свое
образной
процессуальной льготой, поскольку дает возможность истцу устранить
недостатки искового з
аявления с фиксацией даты первоначального
обращения к суду. Поэтому, например, в случае подачи искового заявления
накануне окончания срока исковой давности у истца имеется возможность
предпринять необходимые действия для устранения недостатков путем
прилож
ения недостающих документов и тем самым избежать пропуска
указанного срока.

Оставление без движения осуществляется путем
вынесения определения арбитражного суда, в котором указываются
основания для оставления искового заявления без движения и срок, в течен
ие
которого истец должен устранить обстоятельства, послужившие основанием
для оставления искового заявления без движения. Как разъяснено в п. 15
постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002
г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с

введением в действие
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", при
определении продолжительности этого срока должно учитываться время,
необходимое для устранения упомянутых обстоятельств, а также время на
доставку почтовой корреспонденци
и.

Копия определения об оставлении
искового заявления без движения должна быть направлена истцу не позднее
следующего дня после дня его вынесения.

В случае, если обстоятельства,
послужившие основанием для оставления искового заявления без движения,
будут у
странены в срок, установленный в определении арбитражного суда,
заявление считается поданным в день его первоначального поступления в суд
и принимается к производству арбитражного суда. При этом время, в течение
которого заявление или жалоба оставались без

движения, не учитывается при
определении срока совершения судом процессуальных действий, связанных с
рассмотрением заявления, в том числе срока на совершение действий по
подготовке дела к судебному разбирательству (ст. 135 АПК), срока
рассмотрения апелляц
ионной и кассационной жалобы (ст. 267, 285 АПК) и т.
д. Течение такого срока начинается со дня вынесения определения о
принятии заявления или жалобы к производству арбитражного суда (п. 15
постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 200
2

117

г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации").

Если
указанные в определении суда обстоятельства не будут устра
нены в
установленный в определении срок, то арбитражный суд возвр
ащает исковое
заявление и прилагаемые к нему документы в соответствии со ст. 129 АПК.

Возвращение искового заявления производится в тех случаях, когда при
наличии права на обращение в арбитражный суд нарушены определенные
условия возбуждения дела, которые
не могут быть устранены путем
оставления заявления без движения. Поэтому судья возвращает исковое
заявление истцу, но с сохранением возможности для заявителя повторного
обращения в арбитражный суд в общем порядке после устранения
обстоятельств, послуживших

основанием для его возвращения.

Арбитражный суд возвращает исковое заявление по следующим основаниям:

1)

дело неподсудно данному арбитражному суду;

2)

в одном исковом заявлении соединено несколько требований к одному или
нескольким ответчикам, если эти тр
ебования не связаны между собой;

3)

до вынесения определения о принятии искового заявления к производству
арбитражного суда от истца поступило ходатайство о возвращении
заявления;

4)

не устранены обстоятельства, послужившие основаниями для оставления
исков
ого заявления без движения, в срок, установленный в определении
суда;

5)

отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты
государственной пошлины, об уменьшении ее размера;

6)

заявитель не устранил в срок, указанный арбитражным судом,
обст
оятельства, послужившие основанием для оставления искового
заявления без движения.

О возвращении искового заявления арбитражный суд выносит определение, в
котором указываются основания для возвращения заявления, решается
вопрос о возврате государственной п
ошлины из федерального бюджета.
Копия определения о возвращении искового заявления направляется истцу не
позднее следующего дня после дня вынесения определения или после
истечения срока, установленного судом для устранения обстоятельств,
послуживших основа
нием для оставления заявления без движения, вместе с
заявлением и прилагаемыми к нему документами.

Определение
арбитражного суда о возвращении искового заявления может быть
обжаловано. В случае отмены данного определения исковое заявление
считается поданны
м в день первоначального обращения в арбитражный суд.


118

После принятия искового заявления к производству судья готовит дело к
судебному разбирательству (гл. 14 АПК). Подготовка любого дела к
разбирательству является обязательной стадией арбитражного процесса
,
причем стадией самостоятельной, на которой закладываются основы для
выполнения арбитражным судом главных задач судопроизводства,
определенных в ст. 2 АПК. Подготовка дела проводится по любому иску
(заявлению), принятому арбитражным судом первой инстанции
, исключений
в этом вопросе законодательство не делает, в том числе и для дел
упрощенного производства, рассмотрение которых производится без вызова
сторон.

Подготовка дела к судебному разбирательству проводится судьей
единолично (ч. 2 ст. 133 АПК). Достат
очно подробный перечень действий
судьи по подготовке дела к судебному разбирательству перечислен в ст. 135
АПК. В то же время названный перечень не является исчерпывающим, о чем
свидетельствует содержание п. 6 ч. 1 указанной статьи, дающего судье право
сов
ершать и иные действия, направленные на обеспечение правильного и
своевременного разрешения спора. Таким образом, судья не ограничен в
выборе действий, которые могут способствовать подготовке судебного
разбирательства и успешному проведению судебного проце
сса.

Признав, с
учетом мнения сторон и привлеченных к участию в деле третьих лиц, дело
подготовленным, судья выносит определение о назначении дела к судебному
разбирательству в виде отдельного судебного акта.

Судебное разбирательство является самостоятельн
ой стадией арбитражного
процесса. Основной задачей данной стадии является рассмотрение спора по
существу.

Судебное разбирательство происходит в заседании арбитражного
суда, во время которого арбитражный суд непосредственно исследует
доказательства и устана
вливает фактические обстоятельства, на основании
которых выносит законное и обоснованное решение.

Судебное
разбирательство


главная, центральная стадия арбитражного процесса.
Именно на этой стадии проявляется действие основополагающих принципов
арбитражно
го процессуального права: независимость судей и подчинение их
только закону, гласность судебного разбирательства, равноправие сторон,
состязательность, непосредственность исследования доказательств,
непрерывность судебного разбирательства. Именно на этой с
тадии
выносится решение по делу


результат всей предварительной работы:
подготовки искового заявления и возражений по нему, подготовки судебного
разбирательства, т. е. собственно на этой стадии арбитражные суды
осуществляют правосудие путем выполнения зад
ач арбитражного
судопроизводства (ст. 2 АПК).

Рассмотрение дела по существу начинается с
выяснения, поддерживает ли истец иск, признает ли иск ответчик, не хотят
ли стороны заключить мировое соглашение. При отказе истца от иска,
признании иска ответчиком,
представлении сторонами мирового соглашения
разбирательство по делу не проводится. В таких случаях суд решает вопрос о
правомерности и законности отказа от иска, признания иска, заключения

119

мирового соглашения. Приняв отказ от иска или утвердив мировое
согл
ашение, судья прекращает производство по делу; приняв признание иска
ответчиком, суд выносит решение, не проводя исследования доказательств и
судебные прения.

Процесс рассмотрения дела по существу состоит из двух
компонентов: исследования доказательства и
судебных прений.

Основное
содержание процесса рассмотрения дела по существу составляет
исследование доказательств (ст. 162 АПК). Именно при исследовании
доказательств лучше всего раскрывается принцип непосредственности
судебного разбирательства, установлен
ный ст. 10 АПК, позволяющий суду
лично воспринять и оценить доказательственную информацию, всесторонне
проанализировать обстоятельства спора и вынести обоснованное, законное и
справедливое решение. Непосредственность судебного разбирательства
означает, что

судья должен лично (визуально) исследовать доказательства в
судебном заседании. Доказательства, непосредственно судом не
исследованные (например, доведенные до него в устной форме
представителем одной из сторон после заседания), не могут быть положены в
о
снову судебного акта.

Поскольку в основу исследования доказательств
положен принцип непосредственности, т. е. личного восприятия
информации, имеющей отношение к рассмотрению дела, АПК
провозглашается и принцип неизменности состава суда, рассматривающего
де
ло (ч. 2 ст. 18 АПК). Заключается он в том, что замена хотя бы одного из
судей в процессе разбирательства может быть произведена только в случаях
удовлетворения отвода или самоотвода, длительного отсутствия судьи ввиду
болезни, отпуска, пребывания на учебе
; после замены судьи рассмотрение
дела должно быть произведено с самого начала.

При рассмотрении дела
арбитражный суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле,
показания свидетелей, заключения экспертов, оглашает такие показания и
заключения в случае

представления их в письменной форме, знакомится с
письменными доказательствами, осматривает вещественные доказательства.
При наличии таких доказательств, как аудио
-

и видеозаписи, их
воспроизведение проводится судом в зале судебного заседания или в ином
с
пециально оборудованном для этого помещении. Факт воспроизведения
обязательно отражается в протоколе судебного заседания.

Последовательность исследования доказательств определяется в каждом
конкретном случае судом с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Н
о, как
правило, исследование доказательств производится примерно в следующем
порядке:

1)

председательствующий дает возможность истцу изложить свои пояснения
о представленных им доказательствах, затем лицам, участвующим в деле,
предоставляется возможность з
адать истцу вопросы;

2)

аналогичным образом заслушиваются пояснения ответчика, его ответы на
вопросы лиц, участвующих в деле;


120

3)

в случае, если в заседание были вызваны свидетели, суд приступает к
заслушиванию показаний свидетелей, перед этим установив их
личность
(фамилию, имя, отчество, год рождения, способность владения языком
судопроизводства, место работы, должность, домашний адрес). Свидетелю
предлагается сообщить арбитражному суду известные ему сведения и
обстоятельства с указанием источника осведомл
енности. Лицам,
участвующим в деле, предоставляется возможность задать вопросы
свидетелю. Если свидетель, по предложению суда, изложил показания в
письменном виде, они оглашаются в заседании, а лицам, участвующим в
деле, предоставляется также возможность з
адать вопросы свидетелю;

4)

если для решения вопросов, требующих специальных познаний, судом
была назначена экспертиза, в заседании заслушивается эксперт, у которого
суд предварительно выясняет, компетентен ли он дать заключение по
данному делу и достаточн
о ли у него для этого материалов. Лицам,
участвующим в деле, предоставляется возможность задать ему вопросы;

5)

при наличии вещественных доказательств производится их осмотр, лицам,
участвующим в деле, предоставляется возможность задать вопросы и дать
объя
снения в связи с этим.

Такие факторы, как: значительная роль решений арбитражных судов в
регулировании экономической деятельности, преобладание в арбитражном
процессе письменных доказательств, наличие достаточно совершенных
технических средств, иногда побу
ждают и позволяют недобросовестным
участникам процесса представлять суду фальсифицированные
доказательства. Именно эти последние обстоятельства побудили
законодателя установить специальную процедуру, позволяющую достаточно
оперативно решить проблему допуск
а, для исследования в судебном
заседании доказательств, в отношении которых имеются сомнения в их
достоверности.

Указанная процедура, заключающаяся в проверке
обоснованности заявления лица, участвующего в деле, о фальсификации
доказательства, представленно
го другим лицом, включает следующую по
-
следовательность действий суда:

1)

после обращения одного лица, причем обязательно в письменной форме, с
заявлением о фальсификации другим участником дела, например договора,
суд разъясняет уголовно
-
правовые последств
ия такого заявления. Отметка о
разъяснении и соответствующие расписки заявителя и представителя
обвиняемой стороны должны быть внесены в протокол судебного заседания;

2)

если обвиняемый в фальсификации доказательства участник согласился
исключить его из чи
сла доказательств, он оформляет свое согласие в
письменном виде (согласие на исключение доказательства не всегда означает
признание его подложности, во многих случаях участник процесса идет на

121

это для того, чтобы не затягивать процесс, будучи уверенным, чт
о другие
представленные им доказательства подтверждают его требования или
возражения, соответственно, никаких уголовно
-
правовых последствий для
него не наступает). Судья в таком случае объявляет об исключении
оспариваемого доказательства из числа доказател
ьств по делу и оно больше
не исследуется в процессе судебного разбирательства по делу;

3)

если обвиняемое в фальсификации доказательства лицо возражает
относительно его исключения из числа доказательств по делу, суд обязан
принять меры для проверки достове
рности заявления о фальсификации
доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие
доказательства (например, текст этого же договора), самостоятельно
исследует это доказательство и т. д.

После завершения исследования доказательств суд пере
ходит к судебным
прениям. Однако поскольку основной задачей рассмотрения дела в судебном
заседании является всестороннее и полное исследование судом
доказательств, законодатель допускает при выявлении в ходе судебных
прений необходимости в выяснении дополн
ительных обстоятельств или
исследовании новых доказательств возможность вернуться к стадии
исследования доказательств.

Процессуальное действие суда по возврату к
исследованию доказательств со стадии судебных прений или после ее
окончания называется возобно
влением исследования доказательств.

Судебные прения представляют собой устные выступления (речи) лиц,
участвующих в деле, с обоснованием своей позиции по делу после
завершения исследования доказательств. В выступлениях подводятся итоги
исследования доказат
ельств, дается их оценка, с точки зрения лиц,
участвующих в деле, делаются, на основе установленных обстоятельств,
выводы как по существу спора в целом, так и по частным процессуально
-

или
материально
-
правовым аспектам спора.

Последовательность выступления

лиц, участвующих в деле, установлена ч. 3 ст. 163 АПК: первыми выступают
лица, обратившиеся с иском или заявлением


истец, прокурор,
представитель государственного органа или органа местного
самоуправления, за ними право на выступление предоставляется тр
етьим
лицам, заявившим самостоятельные требования относительно предмета
спора и не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора,
привлеченных к участию в деле на стороне истца. После указанных лиц в
судебных прениях выступают ответчики и третьи л
ица, не заявляющие
самостоятельных требований относительно предмета спора и участвующие
на стороне ответчика.

При выступлении в судебных прениях их участники не
вправе ссылаться на невыясненные обстоятельства и неисследованные
доказательства, а также доказ
ательства, признанные судом недопустимыми
или исключенными из числа доказательств по делу.


122

Завершаются судебные прения репликами. Реплика является реализацией
права на вторичное выступление в прениях в тех случаях, когда у лица,
участвующего в деле, после
заслушивания выступлений других участников
появилась потребность опровергнуть, дополнить или уточнить услышанное,
согласиться с ним, высказать замечание, дать правовую оценку
выступлениям. Правом на реплику обладает и лицо, отказавшееся от
выступления в су
дебных прениях. Очередность выступления с репликами
должна соблюдаться та же, что и в судебных прениях, но право последней
реплики всегда остается за ответчиком как, по аналогии с уголовным
процессом, "обвиняемым" лицом.

Окончательное рассмотрение дела по
существу заключается в объявлении председательствующим об окончании
рассмотрения дела и удалении суда в совещательную комнату для принятия
решения. Эта стадия разбирательства имеет в основном информационное
значение для лиц, участвующих в деле.

Решение арб
итражного суда


это такой акт суда первой инстанции,
которым суд на основании достоверно установленных при судебном
разбирательстве фактов в строгом соответствии с нормами процессуального
и материального права разрешает дело по существу, т. е. удовлетворя
ет иск
либо отказывает в удовлетворении иска (заявления) полностью или в
определенной части.

Главный признак решения арбитражного суда


разрешение им дела по существу. Содержание и значение решения
арбитражного суда понимаются по
-
разному в научной литерат
уре. Обобщая
изложенное, можно сказать, что понятие решения арбитражного суда
раскрывается в ряде его существенных признаков, взятых в совокупности.

Резолютивная часть решения должна содержать выводы об удовлетворении
или отказе в удовлетворении каждого за
явленного искового требования, в
том числе встречного. При участии в деле нескольких истцов и ответчиков в
решении указывается, как разрешен спор в отношении каждого из них. При
полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков
в резол
ютивной части решения указывается сумма, подлежащая взысканию в
результате зачета. В резолютивной части решения указывается о
распределении между лицами, участвующими в деле, судебных расходов.
Если арбитражный суд устанавливает порядок исполнения решения
(в том
числе об обращении решения к немедленному исполнению) или принимает
меры к обеспечению его исполнения, об этом указывается в решении.

Для большинства решений арбитражного суда установлен месячный срок на
апелляционное обжалование (ст. 259 АПК), соот
ветственно, решение
вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия,
если апелляционная жалоба не подана, и в день вынесения арбитражным
судом апелляционной инстанции постановления, которым решение
оставлено в силе полностью, в сл
учае подачи апелляционной жалобы.

В системе арбитражных судов в Российской Федерации сложилась
двухуровневая система обжалования судебных актов, принятых
арбитражными судами: заинтересованные лица вправе обжаловать решение

123

или иной судебный акт, подлежащий
, в соответствии с АПК, обжалованию, в
апелляционном и (или) кассационном порядке.

Основное различие между двумя указанными порядками обжалования
заключается в следующем: апелляционная жалоба может быть подана только
до вступления решения в законную силу;
при рассмотрении апелляционной
жалобы соответствующий суд, по существу, рассматривает дело заново, но в
пределах обжалованной части решения; кассационная жалоба может быть
подана только на решение, вступившее в законную силу; в задачи суда
кассационной инс
танции входит только проверка законности решения,
исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, при этом суд не
вдается в проверку фактических обстоятельств дела. Апелляционная жалоба
подается в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Решение арб
итражного суда, вступившее в законную силу, может быть
обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции. В соответствии с
Федеральным конституционным законом
©
Об арбитражных судах в
Российской Федерации
ª

в системе арбитражных судов образованы, по
террит
ориальному принципу, десять федеральных арбитражных судов
округов (см. ст. 24 названного Закона). Кассационная жалоба подается в
Федеральный арбитражный суд округа, осуществляющий проверку решений,
принятых арбитражным судом, в течение двух месяцев со дня
вступления
решения в законную силу.

Кассационному обжалованию подлежат все решения, принятые
арбитражными судами субъектов Федерации, а также иные судебные акты,
подлежащие обжалованию в соответствии с АПК.

Решения, принятые по первой инстанции Высшим Арби
тражным Судом РФ,
апелляционному и кассационному обжалованию не подлежат, поскольку, во
-
первых, в соответствии с ч. 2 ст. 180 АПК, вступают в законную силу
немедленно, что исключает возможность подачи апелляционной жалобы; во
-
вторых, Высший Арбитражный Суд

РФ является для кассационных судов
вышестоящей процессуальной инстанцией (что делает невозможным подачу
кассационной жалобы). Решения, принятые Высшим Арбитражным Судом
РФ, могут быть пересмотрены в порядке надзора, а также путем пересмотра
решения по вно
вь открывшимся обстоятельствам.



Вопросы для контроля:

1.

Какие существуют варианты разрешения хозяйственных споров?

2.

Что представляет собой исковое заявление?

3.

Какие споры подведомственны арбитражным судам?

4.

Какие существуют виды подсудности?

5.

Каков порядок пре
дъявления иска в арбитражный суд?

6.

В каком порядке обжалуется решение арбитражного суда?




124

Нормативно
-
правовые акты

1.

Конституция РФ, принята всенародным голосованием 12.12.1993

2.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 года

3.

Гражданский процессуаль
ный кодекс РФ от 14 ноября 2002 года

4.

Федеральный закон от 17 декабря 1998 г.
N

188
-
ФЗ ©О мировых судьях в
Российской Федерацииª

5.

Федеральный закон от 21 июля 1997 г.
N

119
-
ФЗ ©Об исполнительном
производствеª

6.

Федеральный закон от 21 июля 1997 г.
N

118
-
ФЗ ©О
судебных приставахª
(с изм.
И доп. От 7 ноября 2000 г.)

7.

Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г.
N

1
-
ФКЗ ©О
судебной системе Российской Федерацииª

8.

Федеральный закон от 14 декабря 1995 г.
N

197
-
ФЗ ©О внесении
изменений и дополнений в Закон Ро
ссийской Федерации ©Об
обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы
гражданª

9.

Федеральный закон от 31 декабря 1995 г.
N

226
-
ФЗ ©О внесении
изменений и дополнений в Закон Российской Федерации ©О
государственной пошлинеª (с изм. И доп. От

20 августа 1996 г., 19 июля
1997 г., 21 июля 1998 г., 13 апреля 1999 г.)

10.

Закон РФ от 26 июня 1992 г.
N

3132
-
I

©О статусе судей в Российской
Федерацииª (с изменениями от 14 апреля, 24 декабря 1993 г., 21 июня
1995 г., 17 июля 1999 г., 20 июня 2000 г.)


Лит
ература:

Основная:


1. Правовое обеспечение профессиональной деятельности. Учебник / под
ред.Д.О. Тузова. В.С.Аракчеева. М., 2004г.;

2. Арбитражный процесс: учебник / под ред. В.В. Яркова. Волтерс Крувер,
2005 г.

Дополнительная:

1.

Гражданский процесс: учебн
ик / под редакцией В.И.Казанцева,
С.Я.Казанцева, М
-
2003 г.

2.

Гражданский процесс: учебник / под редакцией М.К.Треушникова, М
-
2003 г.

3.

Гражданское процессуальное право России. / под ред. М.С.Шакарян,
М
-
1998 г.

4.

Исполнительное производство. И.Б.Морозова, А.М.Тр
еушников, М
-
1999 г.

5.

Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ / под
редакцией Г.А.Жилина, М
-
2003 г.

6.

Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ под
редакцией П.В.Крашенинникова, М
-
2003 г.


Приложенные файлы

  • pdf 4321288
    Размер файла: 707 kB Загрузок: 0

Добавить комментарий