Гришаев С.П. Эволюция законодательства о ценных бумагах. — С

Эволюция законодательства о ценных бумагах Гришаев С.П. Введение Предлагаемая читателю книга посвящена ценным бумагам как объектам гражданских правоотношений. В связи с появлением огромного количества новых норм в Гражданском кодексе РФ изменения затронули практически все гражданское законодательство, однако, представляется, что одними из самых значительных были изменения в правовом регулировании ценных бумаг. Необходимость таких изменений была обусловлена целым рядом причин. В частности, в ранее действовавшем законодательстве оставались нерешенными вопросы соотношения понятия "ценная бумага" и "бездокументарная ценная бумага". Предлагавшиеся судебной практикой пути решения проблем защиты прав владельцев ценных бумаг ("виндикация ценных бумаг") имели множество практических и доктринальных недостатков. Все эти изменения анализируются в книге. Необходимость в таких изменениях была вызвана также и следующим. Как было отмечено в п. 3 Введения в Концепцию развития гражданского законодательства, с начала 90-х годов, когда стало создаваться действующее гражданское законодательство и когда была разработана и принята определяющая его принципиальное содержание часть первая ГК (1994 г.), в стране произошли важные экономические и социальные преобразования, не получившие должного отражения в этом законодательстве. Многочисленные, в том числе серьезные, экономические правонарушения на стадии становления рыночной экономики, часто совершавшиеся под прикрытием норм гражданского права, выявили недостаточную для новых условий завершенность в правовом регулировании ряда классических гражданско-правовых институтов, включая и ценные бумаги. В условиях демократического правового государства свобода и многовариантность экономического поведения участников гражданского оборота с самого начала предопределили в новом гражданском законодательстве России многообразие опосредующих этот оборот правовых норм и используемых в нем правовых средств. Однако в последующие годы обширная практика применения этого законодательства судами показала, что многие общие положения ГК нуждаются в дополнениях и детализации, отсутствие которых не может быть восполнено судебным толкованием. Кроме того, интенсивное развитие экономики вообще, и финансового рынка в особенности, требует адекватного этому развитию правового регулирования ценных бумаг и финансовых сделок. Это обусловлено как важной ролью, которую играют ценные бумаги в экономике страны, так и несовершенством их правового регулирования. Ценные бумаги, являясь частью финансового рынка в условиях развития рыночной экономики, играют важную роль в ее становлении. Следует иметь в виду, что развитие рыночных отношений в России самым тесным образом связано с развитием института ценных бумаг, увеличением их оборота и надлежащим правовым обеспечением. Они используются для кредитования и платежа, мобилизации свободных денежных средств, участия широких слоев граждан в предпринимательской деятельности. Ценная бумага, кроме того, является объектом гражданско-правовых отношений, имуществом, по поводу которого совершаются сделки. Вложение денежных средств в ценные бумаги является одним из наиболее распространенных (хотя и рискованных) способов сохранения денежных средств в условиях нестабильности экономики. Однако для неискушенного российского гражданина вхождение в фондовый рынок оказалось делом непростым. Недостаточные опыт и знания о ценных бумагах широких слоев населения, с одной стороны, и недобросовестность фирм и компаний, использовавших "пирамидальные" схемы выпуска и размещения ценных бумаг, с другой, - привели в начале 90-х годов к финансовому краху большое число людей. Предлагаемая читателю книга поможет лучше ориентироваться в такой сложной материи, какой являются ценные бумаги, и получить представление об юридическом механизме их функционирования. В книге рассматривается весь цикл движения ценных бумаг, начиная с момента их выпуска и до ликвидации организации, выпустившей их. В работе рассматривается история возникновения ценных бумаг, дается само понятие ценных бумаг, перечисляются их виды, рассказывается о возможных способах их передачи. Кроме того, на основе комплексного анализа действующего законодательства, судебной практики, а также научной литературы предпринята попытка показать проблемы правового регулирования ценных бумаг и способы их разрешения. Функционирование современного рынка ценных бумаг невозможно без его государственного регулирования, которое включает в себя систему правовых и организационно-экономических форм и методов воздействия на рыночные процессы в целях защиты прав и интересов всех субъектов рынка. Ведущая роль в таком регулировании принадлежит государственным регулирующим органам и в настоящее время. В книге показан механизм взаимодействия государственных органов, регулирующих выпуск и обращение ценных бумаг и эмитентов этих бумаг. Ценные бумаги возникли на определенном этапе человеческого развития и после этого прошли длительный эволюционный путь. С развитием науки и техники менялось и само представление о них. Эти вопросы также нашли свое отражение в книге. Книга будет полезной как для юристов и специалистов в области ценных бумаг, так и для обычных граждан. Глава 1. Общая характеристика ценных бумаг как объектов гражданских прав § 1. История возникновения ценных бумаг Возникновение ценных бумаг как особого объекта имущественного оборота связывают с тем историческим периодом, когда люди, столкнувшись с необходимостью перемещения и хранения большого количества товаров и денег, обнаружили отсутствие экономически оправдывавшего себя способа такого перемещения. Еще в древние времена появились документы, удостоверяющие конкретные сделки, как особого рода товаров, не совпадающих ни с товарами в собственном понимании этого слова, ни с деньгами. Такие документы можно рассматривать как прообразы ценных бумаг. Однако, до тех пор пока документы о сделках выполнялись на глиняных и восковых табличках, папирусе или пергаменте, они не получили широкого распространения. Ситуация кардинально изменилась с изобретением бумаги, когда выполненные на бумаге документы по конкретным сделкам получили всеобщее признание и распространение как особые объекты экономического оборота. Чтобы обойтись без перевозок большого количества монет от места жительства купца к месту ярмарки, купец, желающий отправиться туда за товаром, пользовался услугами менял (торговцев деньгами), которые принимали и выдавали деньги под расписку, а сами потом рассчитывались между собой. Эти менялы были прототипами современных банкиров, а проводимые с их помощью операции напоминали операцию с переводным векселем. Так возник и стал развиваться вексель, который можно рассматривать в качестве первой появившейся в мире ценной бумаги. Распространению векселей способствовало и то, что они не подпадали под существующие в то время религиозные запреты. Дело в том, что католическая церковь, основываясь на положениях Евангелия, запрещала передачу денег в рост, но ничего не имела против вознаграждения за оказанную услугу. В переводном векселе услуга усматривалась в перемещении определенной денежной суммы от одного лица к другому за выплату определенного вознаграждения. С конца XVII века, с появлением удостоверений личности, которые позволяли идентифицировать конкретных лиц, появилась возможность проведения вкладных операций в банках представителями неторговых сословий. Чеки стали применяться для расчетов из вкладов в банке. Для этого между банком и вкладчиком заключался договор об оплате долгов вкладчика банком путем списания определенных сумм из его вклада по предъявляемым чекам, которые подписывались вкладчиком. Так, возникла такая ценная бумага как чек. Параллельно появились такие ценные бумаги как акции, которые стали продаваться и покупаться в относительно массовом порядке и, соответственно, стал формироваться рынок ценных бумаг. История рынка ценных бумаг в современном понимании насчитывает несколько веков. 400 лет назад, в 1592 году, в Антверпене (в настоящее время находится в Бельгии) был впервые обнародован список цен на ценные бумаги, продававшиеся на местной бирже. Этот год считается годом зарождения фондовых бирж как специальных организаций, занимающихся куплею-продажей ценных бумаг. Тогда в результате великих географических открытий заметно расширились объемы международной торговли, и предпринимателям потребовались крупные суммы, чтобы реализовать возникшие новые возможности для развития предпринимательской деятельности. Более того, расходы по освоению новых рынков сбыта и источников сырья оказались не по силам отдельным лицам, результатом чего явилось появление акционерных обществ - английских и голландских компаний по торговле с Ост-Индией, компаний Гудзонова залива, которые и стали первыми крупными эмитентами ценных бумаг. В XVI-XVII веках акционерные компании создавались также для финансирования капиталоемких производств: добычи угля, дренажных работ и др. В те времена лондонские брокеры заключали сделки прямо на улице или в кафе *(1). История Амстердамской фондовой биржи неразрывно связана с ее ровесницей - крупнейшей европейской акционерной компанией - Голландской Ост-Индской компанией (VOC), созданной в 1602 г. Первоначально принципиальное отличие VOC от своих современников заключалось в проведении публичного размещения своих акций, которые предлагались к продаже на всей территории Голландии. За следующие десять лет существования руководство компании утвердило принцип свободного отчуждения собственниками принадлежавших им акций *(2). В 1622 г. на Амстердамской фондовой бирже началось обращение акций новой компании - Вест-Индской. Особенностью эмиссии ее акций было направление предложения инвесторам не только на территории Нидерландов, но и за рубежом. Причем специально для стимулирования торговли был составлен специальный документ, в котором указывались выгоды от приобретения акций *(3). С началом промышленного переворота и созданием крупных обрабатывающих предприятий торговля ценными бумагами получила широкое распространение. Почти одновременно в это время впервые появились такие ценные бумаги как акции и векселя. В это же время лондонские брокеры в 1773 году арендовали часть Королевской меняльни. Так появилась первая в мире Лондонская фондовая биржа, и рядом с "уличным рынком" стал быстро развиваться рынок организованный, что, в свою очередь, способствовало развитию промышленности и торговли. Первая американская фондовая биржа возникла несколько позднее - в 1791 году в Филадельфии, а в 1792 году появилась на свет прародительница знаменитой ныне Нью-Йоркской фондовой биржи. В России зачатки ценных бумаг появились еще в допетровскую эпоху. Речь, в частности, идет об Уложении царя Алексея Михайловича 1649 г., в котором, упоминается о том, что "заемную кабалу на деньги можно передавать другим: для этого или должна быть сделана на кабале передаточная надпись за подписью того, на чье имя написана кабала, или должна быть дана особая на нее данная" *(4). С развитием экономики стала осознаваться необходимость в развитии рынка ценных бумаг и в России. Эта потребность была реально реализована только во 2-й половине XVIII созданием Первой акционерной компании. Другим примером можно считать учрежденную 24 февраля 1757 г. "Российскую в Константинополе Торгующую компанию". Инициаторами ее создания выступили венецианские купцы, которые в 1749 г. обратились в Сенат через русского консула в Константинополе с просьбой разрешить торговлю между Венецией и Россией через Черное море и создать для этого на Дону торговый дом или контору. К тому времени, когда это предложение было рассмотрено, принято с рядом поправок и ответ поступил в Венецию, инициатор уже умер. В развитие или взамен несостоявшегося проекта русскому правительству вскоре был предложен план совместной торговой компании, в которой изъявили желание участвовать несколько русских купцов и владельцев заводов и мануфактур *(5). Интересно в качестве примера привести именной Указ Петра II от 4 июля 1727 г. В этом документе вводится ответственность в виде уплаты 6% годовых в случае просрочки платежей по векселям: "...которые купецкие люди по договорам, по кабалам и по векселям и своеручным письмам не отдают и за сроком продержат, о взятии с тех на год по 6 процентов со 100 *(6). После Октябрьской революции в 1917 г. правовое регулирование ценных бумаг на некоторый период времени стало неактуальным. Декретом Совета народных комиссаров РСФСР о прекращении платежей по купонам и дивидендам, принятым 29 декабря 1917 г., была приостановлена выплата по всем купонам, а также воспрещены все сделки с ценными бумагами (последний запрет был позднее подтвержден Декретом о регистрации акций, облигаций и проч. процентных бумаг, принятым в апреле 1918 г.). Декретом Совета народных комиссаров РСФСР "Об аннулировании государственных займов", принятым в январе 1918 г., был установлен отказ от оплаты (с отдельными исключениями для малоимущих и государственных сберегательных касс) всех государственных займов *(7). Однако, впоследствии ситуация в экономике стала меняться, когда были приняты несколько базовых документов, в которых содержались правила, касающиеся выпуска и обращения ценных бумаг - ГК РСФСР 1922 г., Положение о векселях ВЦИКа и СНК от 20 марта 1922 г., Декрет СНК о фондовых биржевых операциях от 20 октября 1922 г., Постановление Президиума ЦИКа СССР "О документах, выдаваемых товарными складами в приеме товаров на хранение" и др. Таким образом, даже в условиях планово административной системы существовало понимание необходимости существования ценных бумаг. Особенно это касалось такой ценной бумаги как облигации, которые активно использовались советским государством для принудительно добровольного изъятия денег у населения путем выпуска так называемых облигационных займов. В этих случаях вместо денег в качестве зарплаты люди получали облигации. Вновь интерес к ценным бумагам в СССР возник в 1980-х г.г. в связи с переходом к рыночной экономике и возникновением необходимости привлечения и перераспределения финансовых средств. В постановлении Совета Министров СССР от 15 октября 1988 г. N 1135 "О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг" было установлено, что предприятия и организации, переведенные на полный хозяйственный учет и самофинансирование, могли выпускать два вида акций: акции трудового коллектива, распространяемые среди членов своего коллектива; акции предприятий (организаций), распространяемые среди других предприятий и организаций, добровольных обществ, банков, а также кооперативных предприятий и организаций. Акции предприятий (организаций) могли выпускать также коммерческие банки. Ряд важных положений, касающихся рынка ценных бумаг, содержался в постановлении Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590, которым были утверждены Положение об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью и Положение о ценных бумагах *(8). Одновременно соответствующие правовые акты принимались и на уровне Российской Федерации (в то время РСФСР). В качестве примера можно привести законы РСФСР от 24 декабря 1990 г. "О собственности в РСФСР" и от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности", а также Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601, и Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 28 декабря 1991 N 78 *(9). Однако после распада СССР и образования независимого государства - Российской Федерации ситуация кардинальным образом изменилась и развитие рынка ценных бумаг получило новый импульс. В частности, был принят Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, объединений государственных предприятий в акционерные общества" *(10). По этому Указу до 1 ноября 1992 г. предписывалось все государственные предприятия и их объединения преобразовать в акционерные общества, утвердив их устав в соответствии с Типовым уставом акционерного общества открытого типа, утвержденным тем же Указом Президента РФ. На протяжении почти всего 1992 года наблюдался кризис российского рынка ценных бумаг. А именно отмечались такие явления как падение курсов ценных бумаг, совершались в основном разовые сделки, большинство ранее сделанных выпусков ценных бумаг оказались неликвидными. Однако, несмотря на это, регулятивная инфраструктура рынка ценных бумаг укрепляла свои позиции. С марта по май выходит большое количество нормативных актов, регулирующих порядок аттестации специалистов инвестиционных институтов, порядок лицензирования биржевой деятельности на рынке ценных бумаг, лицензирования финансовых брокеров, инвестиционных консультантов, инвестиционных компаний. Конец этого года ознаменовался началом масштабной приватизации. Происходила массовая эмиссия и первичное распределение нового вида государственных ценных бумаг - приватизационных чеков (ваучеров). Образовался крупный внебиржевой рынок ваучеров, появились первые трастовые компании. 1993 год характеризуется явлениями роста и сложности рынка, создания масштабного и ликвидного рынка ценных бумаг в России, быстрое развитие сети инвестиционных фондов (особенно чековых инвестиционных фондов). Была сделана попытка развития законодательства о ценных бумагах. Наблюдается завершение чековой приватизации и уход из обращения первой массовой, высоколиквидной ценной бумаги - приватизационного чека. Приватизационный чек был государственной ценной бумагой целевого назначения. Он был предназначен для бесплатной передачи гражданам имущества, акций и долей объектов приватизации. Порядок выдачи и обращения приватизационных чеков был установлен в Положении о приватизационных чеках. В целях развития конкуренции на финансовых рынках и обеспечения прав акционеров был принят Указ Президента РФ от 27 октября 1993 г. N 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров", а также Указ Президента РФ от 4 ноября 1994 г. N 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации", которые по существу явились предтечей Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Принятие части первой ГК РФ в 1994 г. и Закона о рынке ценных бумаг в 1996 г. завершили построение основ правовой системы регулирования ценных бумаг в Российской Федерации. С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг резко возрос, стал формироваться их рынок. Правда он касался лишь так называемых "фондовых", или "инвестиционных", ценных бумаг - акций и облигаций, а главное, получил крайне неудовлетворительную правовую регламентацию, недостатки которой составили базу для многих злоупотреблений. Важнейшими задачами рынка ценных бумаг являются обеспечение гибкого межотраслевого перераспределения инвестиционных ресурсов, привлечение инвестиций на российские предприятия, создание условий для стимулирования накоплений и последующего их инвестирования. Для решения этих задач необходимо было создать надежную правовую базу. Федеральный Закон "О рынке ценных бумаг" - первый российский закон о ценных бумагах. Одна из главных задач, которую должен был решить Закон, - максимальная защита прав инвесторов и обеспечение правопорядка на рынке, при котором его участники четко выполняют требования законодательства. Один из принципов, закрепленных в Законе, - сочетание вертикально-властного государственного регулирования с саморегулированием. Саморегулируемые организации получают блок полномочий и законный статус, а единая государственная политика на фондовом рынке обеспечивается путем концентрации полномочий в этой сфере в одном органе - ЦБ РФ. Следует отметить, что и в дореволюционной России и в СССР, и даже в современной России вплоть до последних изменений в законодательстве существовали определенные противоречия относительного того, что из себя представляет ценная бумага как объект гражданских прав. Формальное отнесение ценных бумаг к движимым вещам, как это было предусмотрено действовавшим в то время законодательством, не означало возможности применения к ним всех норм о вещах. Сходство между ценными бумагами и вещами никогда не было полным и всегда носило внешний характер. Ценные бумаги подчинялись особому правовому режиму и рассматривались как особая разновидность вещей. Даже при отсутствии специальных норм повсеместно действовало следующее правило: нормы о вещах применяются к ценным бумагам только по возможности, т.е. там, где это не противоречит их специфическому статусу, обусловленному обязательственно-правовой природой данных объектов. Ценные бумаги были трансформированы в "ценные бумаги-вещи" искусственно. Когда это произошло, термин "бумаги" перестал адекватно отражать сущность ценных бумаг, так как, став самостоятельными объектами гражданского оборота, они перестали быть просто бумагами. Кроме того, в понятие вещей никак не укладывались бездокументарные ценные бумаги. В то же время отнесение ценных бумаг к вещам автоматически повлекло за собой ряд последствий. Распространение на ценные бумаги норм вещного права позволило увеличить надежность правоотношений по ценным бумагам. Их владельцы получили защиту своих прав наравне с владельцами движимых вещей, в том числе защиту незаконного добросовестного владения ценными бумагами от притязаний со стороны их собственника. Такое усиление гарантий и повышение стабильности прав субъектов гражданских правоотношений способствовало ускорению имущественного оборота. Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее всеми свойствами имущества, то есть ее "оборотоспособность", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений. Необходимость придания имущественным отношениям большей динамики вызвала появление правовых конструкций, которые, позволили включить права в имущественный оборот наподобие реальных вещей. Для обозначения этого явления обычно используют выражение "право овеществляется в бумаге" или аналогичные ему по смыслу. Исторически присущая ценной бумаге "бумажная" документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала "логический парадокс" существования "права на право" (например, права собственности на право голоса на собрании акционеров в акционерном обществе). Однако современные тенденции к вымыванию "бумажных" ценных бумаг из обращения и полная дематериализация многих ценных бумаг (то есть лишение их бумажного носителя) вновь вызвали к жизни эту проблему. В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации было указано, что действующее в настоящее время правовое регулирование института ценных бумаг нуждается в масштабном реформировании, поскольку содержит существенные противоречия. В разделе VI Концепции целый параграф посвящен тем изменениям, которые необходимо внести в законодательство о ценных бумагах, однако следует сразу отметить, что отнюдь не все из них были учтены законодателем при принятии нового ГК. Наличие подобных рекомендаций обусловлено тем, что дальнейшему развитию рынка ценных бумаг мешало несовершенство законодательной базы, что вызвало необходимость в изменении законодательства о ценных бумагах. Кроме того, в п. 3.2 Концепции содержится дополнительная рекомендация о том, что необходимо указать то, что к безналичным бездокументарным ценным бумагам могут применяться правила о вещах, если иное не установлено законом, иными правовыми актами и не вытекает из существа названных объектов. Однако, эта рекомендация не была выполнена. В соответствии с положениями Концепции 2 июля 2013 г. был принят Федеральный закон N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Эти изменения вступили в силу со 2 октября 2013 г. Они коснулись подраздела 3 раздела 1 части 1 ГК "Объекты гражданских прав". Наиболее существенные изменения затронули нормы, регулирующие ценные бумаги. Это обусловлено как важной ролью, которую играют ценные бумаги в экономике страны, так несовершенством их правового регулирования. Правовое регулирование института ценных бумаг в связи с принятием изменений в ГК было реформировано весьма существенно. В результате глава 7 ГК РФ, посвященная ценным бумагам, была полностью переработана. Она была разделена на три параграфа, содержащие нормы о документарных и бездокументарных ценных бумагах, а также основные положения общего характера, касающиеся всех ценных бумаг. По существу можно говорить о наличии общей части, нормы которой применимы ко всем ценным бумагам, и об отдельном правовом регулировании документарных и бездокументарных ценных бумаг, которое, тем не менее, имеет общие черты. § 2. Понятие и признаки ценной бумаги Ценная бумага ценна не своими внешними свойствами, а внутренними - своим содержанием. Предметом же этого содержания всегда является инкорпорированное в любой ценной бумаге имущественное право. Именно благодаря этому праву ценная бумага получает потребительскую и меновую стоимость в отношениях вытекающих из их обращения на фондовом рынке. Ценная бумага является объектом гражданско-правовых отношений, то есть имуществом, по поводу которого совершаются сделки. Поэтому ценная бумага сама по себе может быть объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.). С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на вещь. Однако это правило применимо только к документарным ценным бумагам. В действующем законодательстве мы не найдем определения вещи как юридической категории оно оставляет открытым ответ на то что такое вещь, оставляя данный вопрос на повестке дня научной доктрины. Действительно юридическая мысль не стоит на месте, а право объективно, поэтому какое либо даже поверхностное определение данной категории может повлечь пробелы и коллизии в правовом регулировании. Так в римском праве вещь в широком понятии рассматривалась как не только как материальные предметы внешнего мира, но и как юридические отношения и права. В узком смысле цивилистика понимает вещи именно как материальные предметы внешнего мира будь то созданные трудом человека либо находящиеся в естественном состоянии. Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных обязательственных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее свойствами вещи, или другими словами "оборотоспособностью", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений, в том числе быть предметом гражданско-правовых сделок. Поэтому, в настоящее время особой разновидностью вещи признаются только документарные ценные бумаги, которые существуют в бумажной форме. Исторически присущая ценной бумаге "бумажная" документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала проблему существования "права на право" (например, права на право участия в голосовании на собрании акционеров в акционерном обществе). Однако современные информационные технологии привели к тенденции вымывания "бумажных" ценных бумаг из обращения и появление бездокументарных ценных бумаг (то есть бумаг лишенных бумажного носителя) вновь вызвало к жизни проблему определения статуса бездокументарных ценных бумаг. Таким образом, как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но по существу для них предусматриваются два различных правовых режима. Документарные и бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как независимые правовые институты, имеющие сходные черты правового регулирования. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК. В связи с этим законодатель отказался от универсального определения ценной бумаги, как это было в ранее действовавшей редакции ГК, а дал два разных определения документарных и бездокументарных ценных бумаг. Так, согласно п. 1 ст. 142 ГК ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги). В новой редакции указанной статьи по существу даются два определения ценных бумаг (документарные и бездокументарные). Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что "бездокументарные ценные бумаги" не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав" *(11). Однако законодатель определил их как определенные права, закрепленные способом, установленном в законодательстве. Для каждого вида ценных бумаг существует "свой" правовой режим и соответственно свое законодательство. В первой части ГК РФ, определения отдельных видов ценных бумаг отсутствуют, и лишь вторая часть ГК РФ дает определение некоторым ценным бумагам. Виды имущественных прав, которые удостоверяются ценной бумагой, вытекают из обязательств договорного характера. Не могут удостоверяться ценной бумагой права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью. В разделе IV "Отдельные виды обязательств" ГК РФ ценными бумагами удостоверяются имущественные права, вытекающие из договоров займа ( ст. 815-817), банковского вклада ( ст. 844), расчета чеками ( ст. 877) и хранения на товарном складе ( ст. 912). Таким образом, раскрытие сущности той или иной ценной бумаги законодатель решил отнести к специализированным законам. При этом следует иметь в виду, что существует другая позиция, которая выступает за включение в ГК РФ определений отдельных ценных бумаг, что будет содействовать единообразному пониманию отдельных видов ценных бумаг на всех уровнях, однако пока такая позиция не получила поддержки. Среди специального законодательства следует выделить два правовых акта, которые регулируют выпуск и обращение так называемых эмиссионных ценных бумаг. Речь идет о Законе о рынке ценных бумаг и Федеральном законе от 5 марта 1999 г. "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Вместе с тем, существуют и общие признаки для всех видов ценных бумаг. Характеризуя ценные бумаги как объекты гражданских прав, следует выделить общие признаки, присущие как документарным, так и бездокументарным ценным бумагам. Общим для обоих видов ценных бумаг является то, что за ними всегда стоят определенные права, и то, что их выпуск осуществляется в случаях, предусмотренных законом. Выпускать ценные бумаги, не предусмотренные законодательством, как это происходило во времена печально известного АО "МММ", в настоящее время нельзя. Для всех ценных бумаг характерен такой признак как формализм, который предполагает, что каждая ценная бумага должна обладать определенным набором формальных реквизитов. Представляется, что указанный признак применим как к документарным, так и к бездокументарным ценным бумагам, однако законодательно он закреплен только применительно к документарным ценным бумагам. Так, в ст. 143.1 ГК установлено, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке. Несмотря на все различие видов ценных бумаг, а соответственно и различие состава реквизитов, наличие общих признаков, тем не менее, позволяет нам выделить наиболее общие реквизиты, присущие всем видам ценных бумаг: а) наименование лица составившего информационную запись и несущего ответственность за ее содержание; его местонахождение; б) наименование кредитора, лица управомоченного по ценной бумаге, которому принадлежит инкорпорированное в ней право. Одним из важнейших признаков ценных бумаг, позволившим им стать поистине универсальным рыночным инструментом, является свойство публичной достоверности. Это свойство ценных бумаг заключается в том, что против держателя ценной бумаги не могут быть выдвинуты возражения, основанные на его отношениях с другими лицами. Каждый держатель ценной бумаги может быть уверен, что на его право не могут повлиять пороки в праве, которые вытекают из отношений, в которых он не участвовал. Это значительно повышает доверие к ценным бумагам и их оборотоспособность, поскольку возможность ссылок на отношения с предшествующими держателями, которые могут быть неизвестны держателю ценной бумаги (при предъявительских и ордерных ценных бумагах с бланковым индоссаментом), сделало бы обращение ценных бумаг сопряженным с несоразмерными рисками. Таким образом, любую ценную бумагу можно охарактеризовать как обязательство между лицом, выдавшим ее, и субъектом прав, удостоверенных этой ценной бумагой. Это - вторичное, абстрактное обязательство, отказ от исполнения которого со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность, не допускается. При этом оно не дополняет основное обязательство, а имеет самостоятельное существование. В пункте 2 ст. 147 ГК РФ ранее действовавшей редакции ГК указанный признак получил свое законодательное закрепление. В соответствии с этой нормой отказ от исполнения обязательства, вытекающего из ценной бумаги, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускался. Для некоторых видов ценных бумаг (векселя, чека) обособление обязательства, закрепленного в ценной бумаге, от правоотношения, из которого оно возникло, обязательно. Так, в векселе не может быть указано, в связи с каким правоотношением (кредитование, оплата долга и т.д.) он выдан. Если такое указание помещено в тексте векселя, документ лишается вексельной силы. Вексель является классической абстрактной ценной бумагой, а выдача векселя - наиболее ярким примером абстрактной сделки. То же самое касается и чеков. В действующей редакции такого правила нет, однако представляется, что указанный принцип сохранил свое значение. В п. 2 ст. 142 ГК дан примерный (не исчерпывающий) перечень ценных бумаг. Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. В нем не указывается, идет ли речь о документарных или бездокументарных ценных бумагах. Однако следует учитывать, что отдельные виды ценных бумаг могут существовать только в документарной форме (например, вексель или чек). Таким образом, ГК содержит примерный перечень наиболее известных в рыночном обороте видов ценных бумаг, допуская их возникновение и в иных случаях, прямо предусмотренных законом (но не подзаконным актом). При этом далеко не каждый вид ценной бумаги может одновременно существовать в виде как предъявительских, так и именных или ордерных бумаг. При этом подчеркивается, что иные ценные бумаги (не указанные в качестве таковых в данном перечне) должны быть названы в качестве таковых в законе или должны быть признаны таковыми в установленном законом порядке. Таким образом, нельзя не обратить внимания на то, что в ранее действовавшей редакции этой статьи было указано, что иные их виды могли быть установлены " законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг". Наличие подобного изменения обусловлено тем, что ранее действовавшая формулировка была не очень точной, поскольку иногда ценные бумаги вводились законами, которые нельзя было отнести к законам о ценных бумагах (например, закладная, введенная Законом об ипотеке). С учетом п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом подразумеваются ГК и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса. Следует отметить, что в других странах ситуация может быть другой. Так, в отличие от России, вторичные и любые вновь изобретенные ценные бумаги в США также подпадают под действие законодательства о ценных бумагах. При этом, важное значение придается регистрации выпуска этих бумаг. Так, незаконной в Америке считается продажа (и предложение к продаже) незарегистрированных ценных бумаг и бумаг, проспект которых не содержит всех без исключения требуемых данных. Покупатели могут предъявить гражданский иск выпустившей их компании. Возможно и уголовное преследование. Наказание суровое - штраф 10 тысяч долларов и не менее 5 лет тюрьмы. Столь же сурово наказывается применение схемы, в том числе пирамиды, любое мошенничество при продаже ценных бумаг, искажение и сокрытие информации, использование рекламы, ложно характеризующей эти бумаги как некую ценность. Нельзя не обратить внимания и на то, что в этот перечень ценных бумаг, установленный в п. 2 ст. 142 ГК, внесены изменения по сравнению с ранее действовавшим законодательством. Так, из его числа исключены государственная облигация, депозитный и сберегательный сертификаты, приватизационные ценные бумаги. В то же время появились такие ценные бумаги, как инвестиционный пай инвестиционного фонда, закладная. Исключение приватизационных ценных бумаг из примерного перечня ценных вполне закономерно. Самая популярная в 1993 году ценная бумага - приватизационный чек - позволила миллионам жителей нашей страны осуществить свой выбор: либо продать данный финансовый инструмент и получить деньги, либо стать совладельцем одной из акционерных компаний (хотя справедливости ради следует отметить, что немалое количество граждан стали жертвами мошенничества). Таким образом, фондовый рынок обеспечил реализацию одной из важнейших задач приватизационных планов государства. Несмотря на все издержки ваучерной приватизации, у российских граждан появился объект инвестирования - ценные бумаги приватизированных предприятий, которые ранее принадлежали государству. Акции, полученные в результате приватизации, отчасти стали средством накопления, помогающим сохранить свои сбережения от инфляции и обесценивания национальной валюты. Однако в настоящее время приватизация государственного имущества осуществляется совершенно по другим правилам, и необходимость в приватизационных чеках отпала. Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, особо установленных законом ( ч. 2 п. 2 ст. 142 ГК). Так, в настоящее время предусмотрена государственная регистрация выпуска таких ценных бумаг, как акции и облигации, которые являются эмиссионными ценными бумагами. Обязанность по государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг эмитентами установлена в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", вступившем в силу с 25 апреля 1996 г. Однако следует иметь в виду, что пик приватизации государственного имущества проходил в 1993 - 1995 годах, поэтому большое количество выпусков эмиссионных ценных бумаг оказалось незарегистрированным. В связи с этим был принят специальный Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации". Государственная регистрация выпусков ценных бумаг проходит ряд этапов. Согласно действующему законодательству РФ существуют следующие этапы государственной регистрации, когда эмитент может получить отказ: - государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; - государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Существуют следующие основания для отказа в государственной регистрации эмиссии ценных бумаг. Из содержания ст. 21 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" следует, что основаниями для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг являются: нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах; несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям настоящего Федерального закона и нормативных актов Банка России; непредставление в течение 30 дней по запросу Банка России всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг; несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям; внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений); иные основания, установленные федеральными законами. Уже после государственной регистрации эмиссия может быть признана недействительной. Основанием для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся согласно п. 4 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг является: 1) нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска); 2) обнаружение в документах, на основании которых были осуществлены государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера, и (или) в документах, представленных для государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение информации, повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг; 3) непредставление эмитентом в Банк России отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в установленный настоящим Федеральным законом срок после истечения срока их размещения; 4) отказ Банка России в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в случаях, если настоящий Федеральный закон предусматривает его государственную регистрацию; 5) неразмещение ни одной эмиссионной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска); 6) неисполнение эмитентом требования Банка России или требования регистрирующего органа об устранении допущенных в ходе эмиссии ценных бумаг нарушений требований законодательства Российской Федерации. Для успешного осуществления оборота ценных бумаг важным является определение порядка перехода прав на ценные бумаги от одного приобретателя к другому. Однако прежде чем приступить к рассмотрению вопроса о переходе прав, необходимо выяснить, каким образом фиксируются права на ценные бумаги и, соответственно права, вытекающие из ценных бумаг. Ситуация будет различаться в зависимости от того, идет ли речь о документарных или бездокументарных ценных бумагах. Право на документарную ценную бумагу должно подтверждаться наличием самой ценной бумагой. Никакого иного документа не требуется. Что касается бездокументарных ценных бумаг, то в данном случае, как следует из вышеуказанного определения, необходимо наличия соответствующего решения о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, а также соблюдение правил учета этих прав. Таким образом, бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Следует также учитывать особенности иностранных ценных бумаг. Внешние ценные бумаги, то есть бумаги, номинированные не в валюте Российской федерации и при этом выпущенные не на территории России относятся к валютным ценностям. Ими могут быть, например, платежные документы (чеки, векселя, аккредитивы и др.), акции, облигации и другие долговые обязательства, номинированные в иностранной валюте, сделки с которыми (включая использование их в качестве средства платежа) относятся к валютным операциям ( части третья, четвертая, пятая, девятая ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ). Более подробно эти вопросы будут рассмотрены ниже. § 3. Ответственность за правонарушения в сфере ценных бумаг Под ответственностью в самом общем виде понимаются неблагоприятные последствия для лица, допустившего правонарушение. Эти последствия будут различаться в зависимости от того, идет ли речь о гражданском, административном или уголовно наказуемом правонарушении. Таким образом, за правонарушения в сфере выпуска и обращения ценных бумаг установлена уголовная, административная и гражданская ответственность. При этом законодательство о ценных бумагах в основном содержит отсылочные нормы по вопросу ответственности его участников. Особенности и порядок привлечения к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности за правонарушения на финансовых рынках определяются источниками данных отраслей права и в первую очередь соответствующими кодексами. Под гражданско-правовой ответственностью понимаются неблагоприятные имущественные последствия для лица, допустившего гражданское правонарушение, выразившиеся в утрате таким лицом (правонарушителем) части имущества. Таким образом, гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер. Она может выступать в форме возмещения убытков (вреда, в том числе морального вреда), уплаты неустойки, потери задатка. Особой формой ответственности является взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами. Административные правонарушения в области рынка ценных бумаг, изложены в главе 15 КоАП РФ. Их можно условно классифицировать на несколько групп в зависимости от конкретного сегмента административного правоотношения, составляющего порядок осуществления действий с ценными бумагами. Так, первая группа охватывает составы административных правонарушений, объектом которых выступает порядок осуществления действий с ценными бумагами. В частности, ст. 15.17 КоАП РФ, которая называется "Недобросовестная эмиссия ценных бумаг" устанавливает, что нарушение эмитентом установленного федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц эмитента в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей. Второй сегмент охватывает составы административных правонарушений, посягающих на установленный порядок раскрытия информации на финансовых рынках. В частности, ст. 15.19 КоАП РФ "Нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на финансовых рынках" гласит, что непредставление или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда порядка и сроков представления информации (уведомлений), предусмотренной (предусмотренных) федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно представление информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 19.7.3 настоящего Кодекса, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей. Есть также составы административных правонарушений, посягающих на порядок ведения реестров владельцев ценных бумаг, посягающие на порядок подготовки и проведения общих собраний акционеров, правонарушения, совершаемые участниками рынка ценных бумаг. Закон о рынке ценных бумаг также устанавливает некоторые негативные последствия неправомерных действий в рассматриваемой сфере. Таким образом, кроме традиционных видов ответственности за правонарушения на рынке ценных бумаг можно выделить и специальные, предусмотренные законодательством о ценных бумагах. К ним в первую очередь относится приостановление выпуска ценных бумаг и (или) аннулирование лицензии участника фондового рынка. Так, в п. 3 ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг сказано, что в отношении эмитентов, осуществляющих эмиссию ценных бумаг с нарушением требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, Банк России: принимает меры к приостановлению дальнейшего размещения ценных бумаг, выпущенных в результате такой эмиссии; размещает на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" сведения о факте эмиссии ценных бумаг, осуществляемой с нарушением требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, и об основаниях приостановления размещения ценных бумаг, выпущенных в результате такой эмиссии; уведомляет в письменной форме о необходимости устранения нарушений, а также устанавливает сроки устранения нарушений; направляет материалы проверки по фактам эмиссии ценных бумаг, осуществляемой с нарушением требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в органы прокуратуры при наличии в действиях должностных лиц эмитента признаков состава преступления; уведомляет в письменной форме о разрешении дальнейшего размещения ценных бумаг в случае устранения эмитентом нарушений требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, связанных с эмиссией ценных бумаг; обращается с иском в арбитражный суд о признании выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным по основаниям, предусмотренным статьей 26 настоящего Федерального закона. В качестве примера уголовной ответственности за правонарушения в сфере ценных бумаг можно привести ст. 185 УК РФ "Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг", ст. 185.1. УК РФ "Злостное уклонение от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах", ст. 185.2. УК РФ "Нарушение порядка учета прав на ценные бумаги" и др. Что касается последней статьи, то следует учитывать, что на рынке ценных бумаг функционирует учетная система, под которой понимается совокупность учетных институтов - организаций, осуществляющих депозитарную деятельность, и организаций, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Данная система выполняет функции подтверждения прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами, в целях передачи и осуществления этих прав. Она также хранит и корректирует информацию о собственниках и номинальных держателях ценных бумаг (профессиональных участниках рынка ценных бумаг, которые являются держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица, не будучи их владельцем), обеспечивает трансферт прав на ценные бумаги. Нарушения в данной сфере могут повлечь серьезные последствия для большого количества участников хозяйственного оборота. Поэтому законодатель и установил уголовную ответственность за такого рода нарушения. В отношении гражданской ответственности следует учитывать, что помимо общих правил о таких формах ответственности как взыскание неустойки, возмещение убытков и др. есть и специальные формы ответственности и специальные санкции, о которых законодатель говорит особо. Так, законодатель в ст. 147 ГК РФ говорит о гражданской ответственности за подложные и поддельные ценные бумаги. Подложная ценная бумага - это бумага, действительно, выпущенная эмитентом (подлинный документ), но имеющая несанкционированные им изменения в ее содержании, третьими лицами. Поддельная ценная бумага - это бумага, которая не выпускалась эмитентом, была изготовлена третьим лицом, для возложения на "эмитента" обязательства. В ст. 147 ГК РФ говорится об ответственности за действительность прав, удостоверенных документарной ценной бумагой. Согласно указанной статье "Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков." По тому же принципу идет и вексельное законодательство. В ст. 8 Положения о переводном и простом векселе сказано: Каждый, кто подписал переводной вексель в качестве представителя лица, от имени которого он не был уполномочен действовать, сам обязан по векселю и, если он уплатил, имеет те же права, которые имел бы тот, кто был указан в качестве представляемого." Здесь речь идет (может идти) только о поддельной ценной бумаги, поскольку речь идет не об искажении реквизитов, а о несанкционированном выпуске самой бумаги. Приобретение поддельной (подложной) бумаги при намерении приобрести "настоящую" ценную бумагу, квалифицируется как сделка, совершенная под влиянием обмана или заблуждения. Последствия такой сделки - двусторонняя реституция, то есть возвращение сторон в первоначальное положение. Приобретатель возвращает отчуждателю поддельную ценную бумагу, а отчуждатель приобретателю, то что было получено. за ценную бумагу или денежный эквивалент. сделка, предметом которой является отчуждение ценной бумаги, совершенная под влиянием обмана, считается ничтожной. По поддельной ценной бумаге лицо, которому она предъявлена к исполнению, как "эмитенту", вправе от нее отказаться. § 4. Особенности рекламы ценных бумаг Ценные бумаги, могут быть объектом рекламирования. Причем реклама ценных бумаг имеет определенные особенности. О них, в частности, говорится в статье 29 Закона о рекламе. Она содержит требования, которым должна соответствовать такая реклама, а также перечни видов рекламы, которые не допускаются законом. В ней также есть сведения, которые не должна содержать реклама ценных бумаг. Рекламой на рынке ценных бумаг не является общедоступная информация о ценных бумагах и эмитентах, а также информация, предоставляемая уполномоченным органам в связи с выполнением ими функций по регулированию рынка ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации. Следует отметить, что ранее реклама ценных бумаг регулировалась статьей 34 Закона о рынке ценных бумаг, содержавшей определенные требования к рекламе на рынке ценных бумаг, однако она утратила силу с 1 февраля 2007 г., и ее цели в настоящее время выполняет ст. 29 Федерального закона от 13 марта 2006 N 38-ФЗ "О рекламе". В п. 1 ст. 29 Закона о рекламе установлено, что не допускается реклама ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Другими словами, выпускать и рекламировать можно только те ценные бумаги, которые предусмотрены действующим законодательство РФ. Следует отметить, что указание на иные нормативные правовые акты Российской Федерации не совсем корректно, поскольку выпускать можно только ценные бумаги, предусмотренные федеральными законами. Не допускается также реклама имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг. Важнейшим признаком ценной бумаги является наличие имущественного права, которое стоит за данной ценной бумагой. Особые требования предъявляются к рекламе эмиссионных ценных бумаг. Следует иметь в виду, что по принципу организации выпуска ценных бумаг различают эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Действие Закона "О рынке ценных бумаг" распространяется только на эмиссионные ценные бумаги ( ст. 16), т.е. на бумаги, характеризующиеся одновременно следующими признаками ( ст. 2): во-первых, они закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка, установленных Законом, во-вторых, размещаются выпусками, в-третьих, имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, независимо от времени их приобретения. Согласно п. 4 ст. 29 Закона о рекламе реклама эмиссионных ценных бумаг должна содержать: 1) наименование эмитента; 2) источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. В последнем случае речь идет о п. 1 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которому под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию. § 5. Конвертация ценных бумаг Применительно к ценным бумагам применяется такая процедура как конвертация, (англ. conversion of securities) - замена одних ценных бумаг другими ценными бумагами). под которой понимается операция по обмену на размещаемые (либо на находящиеся в обращении) ценные бумаги ранее размещённых ценных бумаг того же эмитента с погашением последних (следует отметить, что легальное определение конвертации отсутствует). В результате конвертации появляются абсолютно новые ценные бумаги, то есть, новый объект гражданского оборота. В зависимости от формы конвертации может происходить изменение вида ценных бумаг (конвертация облигаций в акции), категории (привилегированные акции конвертируются в обыкновенные), типа (привилегированные акции одного типа в привилегированные акции другого типа), номинальной стоимости ценных бумаг. Кроме того, с помощью конвертации можно изменить объем прав, предоставляемых уже существующими ценными бумагами. Такое изменение происходит, например, в случае конвертации привилегированных акций с определенным объемом прав в обычные. Конвертация может происходить как внутри одного эмитента, так и между эмитентами в целях оптимизации процессов корпоративного финансирования, обеспечения реорганизации акционерных обществ и т.д. При конвертации не происходит никакого физического обмена ценных бумаг - процедура осуществляется силами учетной системы посредством осуществления записей по счетам. Конвертация применяется и к бездокументарным ценным бумагам. Поэтому, согласно п. 2 ст. 149.4 ГК, если бездокументарные ценные бумаги, которые правообладатель вправе истребовать, были конвертированы в другие ценные бумаги, правообладатель вправе истребовать те ценные бумаги, в которые были конвертированы ценные бумаги, списанные с его счета. Глава 2. Классификация ценных бумаг § 1. Документарные ценные бумаги Ценные бумаги могут классифицироваться по различным основаниям. Одной из важнейших является классификация ценных бумаг на документарные и бездокументарные ценные бумаги. Что касается документарных ценных бумаг, то они в новом ГК подверглись не столь существенным изменениям. Они определяются в п. 1 ст. 142 ГК как документы, соответствующие установленным законом требованиям, и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Таким образом, определение документарных ценных бумаг незначительно отличается от ранее существовавшего определения ценных бумаг. Так, ранее действовавшая редакция статьи 142 ГК определяла ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Законодатель ограничился общим указанием на то, что документарные ценные бумаги должны соответствовать установленным законом требованиям, не конкретизируя каким именно. В ранее действовавшей редакции ст. 142 ГК речь шла об установленной форме и обязательных реквизитах ценных бумаг. Как будет показано ниже, эти требования сохранены только для документарных ценных бумаг. Как и было предусмотрено ранее действовавшим законодательством, документарная ценная бумага - это всегда документ, под которым согласно ст. 1 Закона об обязательном экземпляре документов понимается материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения. Таким образом, документ по общему правилу может существовать в виде всевозможных печатных изданий, аудиовизуальной продукции, электронных изданий. Однако, применительно к документарным ценным бумагам речь может идти о бумажных носителях с рукописным или напечатанным текстом. Можно отметить, что такое определение не слишком отличается от данного в ранее действующей редакции ГК РФ определения ценной бумаги. Однако следует обратить внимание на то, что по ранее действовавшей редакции п. 1 ст. 142 ГК РФ ценные бумаги удостоверяли имущественные права, тогда как в действующей редакции в соответствующей норме говорится о том, что документарная ценная бумага может удостоверять обязательственные и иные права. Таким образом, перечень прав, который удостоверяется ценной бумагой, оказывается расширенным. Очевидно, что "иные права" включают в себя не только имущественные права, но и неимущественные (к примеру, право на информацию и т.д.). Таким образом, в новом определении документарной ценной бумаг конкретизированы права, которые стоят за ней. Сущность документарных ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между правом и документом. При этом, документарная ценная бумага сама по себе является объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.). Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, например, почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки, не являются ценными бумагами. Обычный классический вариант выпуска ценных бумаг, при котором способом фиксации прав является ценная бумага как документ. В этом случае и форма выпуска ценных бумаг, и форма ценных бумаг будут документарными. Документарная форма с обязательным централизованным хранением. При этой форме выпуска как правило весь выпуск ценных бумаг оформляется документом - глобальным сертификатом (или несколькими суммарными сертификатами), оформляемым на имя депозитария. Необходимость предъявления документарной ценной бумаги для осуществления выраженного в ней права предполагает зависимость между бумагой и соответствующим правом. Бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге. С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на вещь. Это право определяет отношения между ее собственником и всеми другими лицами. В то же время бумага сама по себе не имеет ценности (не считая стоимости материала, из которого она сделана); делается же ценной она лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Таким образом, ценная документарная бумага создает для ее владельца две категории прав: вещное право на бумагу и право из бумаги. При этом переход прав на документарную ценную бумагу как вещь автоматически влечет возникновение права, инкорпорированного в данной ценной бумаге. Следует отметить, что на практике имели место попытки противопоставить ценную бумагу как вещь праву из данной бумаги. Так, в одном из судебных дел арбитражный суд удовлетворил требования лица-приобретателя акций к акционерному обществу - эмитенту, которое отказывалось внести его в реестр акционеров, мотивируя отказ тем, что в договоре купли-продажи не было сказано о переводе продавцом на имя покупателя прав, предоставляемых акциями как ценными бумагами. Суд справедливо указал, что право на ценную бумагу не может быть оторвано от права из бумаги. Возможность купли-продажи имущественных прав, предусмотренная п. 4 ст. 454 ГК РФ, не противоречит правилу о переходе прав, удостоверенных ценной именной бумагой, в порядке цессии. Цессия в этом случае является распорядительной сделкой, а купля-продажа - обязательственной сделкой. При этом договор купли - продажи является фактическим основанием совершения цессии. В подавляющем большинстве за каждой документарной ценной бумагой стоит обязательственное право (например, право получения определенной денежной суммы, как в случае векселя), Однако в виде исключения таким может быть и вещное право (например, право собственности на имущество паевых инвестиционных фондов). В частности, за этими ценными бумагами стоит право собственности на долю в праве общей долевой собственности на имущество паевого инвестиционного фонда. Ценные документарные бумаги могут давать ее владельцу и личные неимущественные права. Примером неимущественного права, стоящего за ценной бумагой, может быть право на информацию или право на участие в управлении акционерным обществом. Таким образом, документарные ценные бумаги воплощают в себе дуализм вещного и обязательственного прав: с одной стороны, ценная бумага есть требование кредитора к должнику, с другой - само это требование отрывается от договора, его породившего, определенным образом фиксируется, формализуется и становится объектом, на который участники гражданского оборота могут иметь вещные права (например, право собственности) При этом под "иными правами" могут пониматься и личные неимущественные права (например, право на получение информации участниками акционерного общества). Для документарных ценных бумаг характерно такое обязательное требование как соблюдение установленных формальных требований к ним. В ст. 143.1 ГК РФ сказано, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке. При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства. Перечень реквизитов устанавливается законодательством для каждой документарной ценной бумаги отдельно. Чтобы стать ценной бумагой, документ должен быть составлен с соблюдением установленных формы и реквизитов. Упоминание, как о форме, так и о реквизитах документа является относительной новеллой в гражданском праве. Положение о переводном и простом векселе говорит только о форме векселя. В чем же разница между этими двумя понятиями? Закон не содержит четкого и однозначного определения этих понятий, однако различия между ними выработаны в судебной практике и отражены в рекомендательных актах высших судебных инстанций. В Постановлении Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 28 сентября 1994 года N 36 *(12) проведено разграничение между терминами "форма" и "реквизиты" ценной бумаги, основанное на судебной практике. В деле, рассмотренном в порядке надзора Высшим арбитражным судом, суть заключалась в частном вопросе об ответственности авалиста по векселю. Обязательство авалиста, как отметил суд, действительно даже в том случае, когда окажется недействительным само вексельное обязательство, которое он гарантировал, по любому основанию, кроме формы векселя *(13). Сам вексель являлся ничтожным из-за того, что содержал срок платежа, не соответствующий законодательству. Упомянутое дело было проанализировано в Комментарии судебно-арбитражной практики *(14) в статье Е.А. Павловского, под названием "Вексель, содержащий срок платежа иной, чем предусмотрен Положением о простом и переводном векселе, должен быть признан недействительным". В статье указывалось, что срок платежа относится к исчерпывающему перечню реквизитов векселя, а отсутствие такого реквизита и означает дефект формы. Такое понимание реквизитов ценной бумаги, как элементов ее формы, является преобладающим в науке и сейчас. Пленум же постановил, что указание в векселе сроков платежа, не предусмотренных Положением, не считается дефектом формы векселя, поскольку сроки платежа являются вексельным реквизитом, а не формой векселя. Тем самым Пленум разграничил понятия реквизиты и форма ценной бумаги. В качестве примера нарушения формы ценной бумаги можно привести Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, в пункте 1 которого было сказано, что вексель признается составленным с нарушением формы при отсутствии на нем собственноручной подписи векселедателя. В данном случае при рассмотрении спора о взыскании суммы по векселю с авалиста было установлено, что подпись лица, подписавшего вексель от имени юридического лица - векселедателя, была воспроизведена посредством штемпеля. Технические требования к оформлению ценных бумаг определены Приказом Минфина России от 7 февраля 2003 г. N 14н "О реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 г. N 817". При этом документарные ценные бумаги изготавливаются на специальных бланках изготовителями, имеющими лицензию. Однако, отсутствие некоторых составляющих этих данных, (имеются в виду небольшие погрешности: отсутствие или неполное написание паспортных данных, отсутствие место нахождения должника, отсутствие имени, отчества, если должником является физическое лицо) не повлияет на действительность ценной бумаги, но создадут определенные трудности кредитору, в частности, будет сложно доказать, что указанный кредитором должник - это именно тот должник, который поименован в ценной бумаге. В качестве примера можно привести такую ценную бумагу как вексель. Как гласит известное изречение, "чего нет на векселе, того не существует в мире". Поэтому сам вексельный акт должен содержать все условия, на которых он выдан. Формальные реквизиты векселя установлены ст. 1 Положения о переводном и простом векселе. Они, в частности, должны включать: 1) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кто должен платить (плательщика); 4) указание срока платежа; 5) указание места, в котором должен быть совершен платеж; 6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; 7) указание даты и места составления векселя; 8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя). При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства ( п. 2 ст. 143.1 ГК). Это значит, что он может использоваться в качестве такового в судебном разбирательстве при рассмотрении споров между участниками хозяйственного оборота. В этой связи следует обратить внимание на то, что в действующем законодательстве есть исключения из этого правила. Например, согласно ст. 878 ГК РФ чек должен содержать: 1) наименование "чек", включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. При этом чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Таким образом, условие о месте составления чека не является формальным реквизитом, отсутствие которого лишает документ силы ценной бумаги. Примером законодательного акта, определяющего требования к документарной ценной бумаге, является Кодекс торгового мореплавания РФ, в соответствии с п. 1 ст. 144 которого в коносамент должны быть включены следующие данные: 1) наименование перевозчика и место его нахождения; 2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки; 3) наименование отправителя и место его нахождения; 4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза; 5) наименование получателя, если он указан отправителем; 6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество; при этом все данные указываются так, как они представлены отправителем; 7) внешнее состояние груза и его упаковки; 8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; 9) время и место выдачи коносамента; 10) число оригиналов коносамента, если их больше, чем один; 11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица. По соглашению сторон в коносамент могут быть включены иные данные и оговорки. Коносамент, подписанный капитаном судна, считается подписанным от имени перевозчика. По общему правилу сведения сверх реквизитов (например, "ставящие" содержание того или иного реквизита под условием) не делают бумагу недействительной и соответственно не порочат, вытекающих из нее прав, однако значения для правоотношений по ценной бумаге не имеют. В определении ВАС РФ от 25 июля 2008 г. N 6382/08 по делу N А-32-7499/2006-62/261 было отмечено, что если при составлении текста ценной бумаги используются различные печатающие устройства, то это не является основанием для признания данного документа не имеющим силы ценной бумаги. Такой документ не может быть признан недействительным в связи с дефектом формы *(15). Именные ценные документарные бумаги должны фиксироваться в специальных реестрах. Общий порядок ведения реестра именных ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг". Выпуск любой ценной бумаги предполагает принятие на себя определенных обязательств, которые необходимо исполнять лицу, выпустившему данную ценную Исполнением по ценной бумаге следует считать совершение ее эмитентом (иными должниками) тех действий, которые составляют предмет его обязательства (платеж суммы долга, выдача товара и др.) Причем исполнено обязательство должно быть уполномоченному владельцу ценной бумаги. Надлежащим исполнением будет признаваться исполнение уполномоченному лицу, которое будет различаться в зависимости от того, идет ли речь о предъявительских (ценными бумагами на предъявителя), ордерных и именных ценных бумаг. В новом ГК применительно к документарным ценным бумагам в ст. 145 зафиксирован принцип публичной достоверности, который заключается в том, что лицо, ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами. Еще М.М. Агарковым отмечалось, что публичная достоверность исключает возможность возражений, основанных на отношениях, не получивших выражения в тексте бумаги *(16). При этом лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли. Таким образом, если чек или вексель были выписаны под влиянием насилия, то они все равно будут действительны. Причем, если ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу ( п. 2 ст. 144 ГК). Законодатель установил достаточно подробную процедуру перехода прав, удостоверенных документарными ценными бумагами. Прежде всего, был зафиксирован общий принцип, согласно которому с переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверенные ею права в совокупности ( п. 1 ст. 146 ГК). Таким образом, переход только отдельных прав, стоящих за ценной бумагой, невозможен. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что рассматриваемое правило неприменимо в случае, когда документарная ценная бумага передается не в собственность, а в залог. Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС России от 30 сентября 1997 г. N 2419/97 по делу N 59-456. Как отмечено в указанном судебном акте, поскольку залогодержатель не является приобретателем акций по договору залога и их отчуждения в пользу залогодержателя не произошло, к нему не перешли и права, удостоверяемые акциями. Способы перехода прав зависят от вида ценных бумаг, и поэтому они будут различаться. Так, для перехода прав, удостоверенных предъявительской ценной бумагой, достаточно простого вручения этой ценной бумаги. При этом в случаях, специально установленных в законе, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, могут перейти к другому лицу независимо от ее вручения ( п. 2 ст. 146 ГК). Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем ее вручения с совершением на ней передаточной надписи - индоссамента. Если иное не предусмотрено ГК или законом, к передаче ордерных ценных бумаг применяются установленные Законом о переводном и простом векселе правила о передаче векселя ( п. 3 ст. 146 ГК). Следует отметить, что действующий Закон о переводном и простом векселе не содержит подобных правил. О передаче прав по индоссаменту говорится в главе 2 Положения о переводном и простом векселе. Согласно п. 11 указанного Положения всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента. Передача векселя посредством индоссамента делает его одним из наиболее ликвидных объектов коммерческого оборота. Индоссамент (от итальянских слов "in dosso" - "на спине", "на обороте"), посредством которого передаются права по ордерной ценной бумаге, представляет собой передаточную надпись на самой ценной бумаге или на ее обороте. Основными участниками отношений по передаче векселя являются индоссант (передающий вексель) и индоссат (приобретающий права по векселю в результате совершения индоссамента). Такие надписи могут переносить удостоверенные бумагой права на конкретное лицо -индоссата, либо быть бланковыми ("чистыми"), без указания лица, которому должно быть произведено исполнение, что сближает такой документ с предъявительской ценной бумагой, либо ордерными, то есть указывать лицо, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение. Особый характер имеет препоручительный индоссамент, который не переносит на индоссанта никаких имущественных прав, а содержит лишь поручение ему осуществить права, удостоверенные такой ценной бумагой. В этом случае индоссат становится представителем индоссанта и на их отношения распространяются общие нормы ГК о представительстве ( ст. 182 ГК). При множестве таких надписей допускается приложение к самой ценной бумаге специального дополнительного листа, предназначенного для указанных надписей. Солидарная ответственность надписателей означает, что индоссат (лицо, совершившее передаточную надпись по ордерной ценной бумаге) будет отвечать перед владельцем бумаги не только за действительность выраженного в ней права, но и за его исполнимость ( абзац первый п. 3 ст. 146 ГК). Этим положение индоссата по ордерной бумаге существенно отличается от положения лица, передавшего именную ценную бумагу. Новый владелец ордерной бумаги - индоссат - в свою очередь вправе передать эту бумагу иному лицу таким же путем либо установить, что исполнение по ней должно последовать приказу иного лица. Таковы, например, отношения по переводному векселю - тратте, который становится, таким образом, удобным орудием кредита, обслуживающим соответствующие потребности нескольких (многих) заимодавцев и плательщиков. Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии). Уступка требования (цессия) есть передача кредитором принадлежащего ему права (требования) другому лицу, которое становится новым кредитором. Цессия осуществляется по соглашению кредитора с лицом, которому это право уступается, независимо от согласия должника. Цессия является двусторонней сделкой. К ней применяются нормы § 1 гл. 24 ГК РФ. Однако в ч. 2 п. 4 ст. 146 ГК установлено, что нормы параграфа 1 главы 24 ГК применяются к передаче прав, удостоверенных именными документарными ценными бумагами, в порядке уступки требования (цессии), если иное не установлено правилами настоящей главы, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги. Таким образом, в данном случае могут применяться специальные правила, не совпадающие с общими правилами ГК, регулирующими уступку требования. Переход прав, удостоверенных именными либо ордерными документарными ценными бумагами, может осуществляться не только в результате заключения договора, но и в силу закона. Так, это может происходить в результате наследования, при реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания, а также в иных случаях - на основании решения суда. Можно отметить особенности перехода прав, удостоверенных именной ценной бумагой, права по которой учитываются в системе учета прав ( п. 9 ст. 146 ГК РФ). Согласно этой норме права по такой ценной бумаге переходят к лицу, указанному в ней в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Основанием для внесения отметки служит передаточный акт, совершенный сторонами в присутствии осуществляющего ведение учета лица или нотариально удостоверенный. Во всех подобных случаях такой переход должен быть удостоверен отметкой соответствующего должностного лица на самой ценной бумаге. Так, при наследовании - это нотариус (по непонятной причине законодатель не указал, что аналогичные действия может совершать должностное лицо, которое в силу закона имеет право совершать нотариальные действия). При реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания - отметкой лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца таких ценных бумаг. Под обращением взыскания на имущество должника согласно п. 1 ст. 69 Закона об исполнительном производстве понимается изъятие имущества судебным приставом исполнителем и (или) его принудительная реализация либо передача взыскателю. Что касается принудительной реализации, то в соответствии с п. 1 ст. 87 Закона об исполнительном производстве реализация имущества должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, осуществляется путем его продажи специализированными организациями, привлекаемыми в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Специализированная организация обязана в десятидневный срок с момента получения имущества должника по акту приема-передачи размещать информацию о реализуемом имуществе в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования, а об имуществе, реализуемом на торгах, - также в печатных средствах массовой информации. В иных случаях - на основании решения суда отметкой лица, осуществляющего исполнение судебного решения. Другими словами, судебные приставы-исполнители должны делать соответствующие отметки на ценных бумагах. В случае неисполнения обязательства по совершению индоссамента или передаточной надписи на ордерной или именной документарной ценной бумаге переход прав на ордерную или именную документарную ценную бумагу осуществляется по требованию приобретателя на основании решения суда путем совершения лицом, осуществляющим исполнение судебного решения, надписи на ценной бумаге, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи. В случае неисполнения обязательства передать ордерную или именную документарную ценную бумагу приобретатель вправе требовать ее изъятия у лица, во владении которого она находится, за исключением случаев, если на ценной бумаге учинены индоссамент или передаточная надпись лица, совершившего отчуждение, по которым права переданы иному лицу. Как и любая другая вещь, документарная ценная бумага может быть истребована из чужого незаконного владения. Другими словами, может быть предъявлен виндикационный иск. Виндикационный иск - это иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику о возврате имущества из чужого незаконного владения. Этот вид иска направлен на защиту права владения имуществом. В частности, согласно ст. 301 ГК собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Ответчиком по виндикационному иску в данном случае является приобретатель ценной бумаги, который может быть добросовестным или недобросовестным, но не является их законным владельцем. Истребование документарных ценных бумаг осуществляется по общим правилам ГК, однако учитывается их специфика. Об этом прямо сказано в п. 1 ст. 147.1 ГК, согласно которому истребование документарных ценных бумаг из чужого незаконного владения осуществляется по правилам настоящего Кодекса об истребовании вещи из чужого незаконного владения с особенностями, предусмотренными настоящей статьей. Эти особенности сводятся к следующему: Правом на истребование документарных ценных бумаг из чужого незаконного владения обладает лицо, которое на момент, когда ценные бумаги выбыли из его владения, являлось их законным владельцем. При этом понятие законного владельца буде различаться в зависимости от того, идет ли речь о предъявительских, ордерных или именных ценных бумагах. Не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют, а также ордерные и именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование. Аналогичное правило есть в п. 42 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют, а также ордерные и именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование, даже в том случае, когда они выбыли из владения правообладателя помимо его воли ( пункт 3 статьи 147.1 ГК РФ). Правообладатель ценной бумаги, утративший ее в результате неправомерных действий, вправе потребовать от лица, которое приобрело ее у третьего лица, независимо от того, является ли такое третье лицо добросовестным или недобросовестным приобретателем, либо признается законным владельцем, возврата ценной бумаги или возмещения ее рыночной стоимости, если указанный приобретатель, от которого истребуется ценная бумага, своими обманными или другими незаконными действиями способствовал утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знал или должен был знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу. При этом законодатель не конкретизирует, о каких именно неправомерных действиях идет речь. Нельзя не обратить внимания на новый термин "правообладатель" вместо "владелец". Первый скорее характерен для результатов интеллектуальной деятельности. Кроме того, ранее действовавшая редакция ГК содержала норму о невозможности истребования только предъявительских бумаг. Наконец, непонятно, как может считаться добросовестным приобретателем лицо, которое своими незаконными действиями. Ранее в п. 1.1.10 Концепции развития гражданского законодательства было сказано, что "в случаях обращения ценных бумаг, содержащих денежное обязательство, права собственника могут быть эффективно защищены посредством возмещения убытков в денежной форме. Поэтому нет необходимости предоставлять собственнику усиленную защиту даже в случае выбытия у него такого имущества помимо его воли. В отношении ценных бумаг, предоставляющих права участия (например, в корпорации или иной имущественной общности), правила о восстановлении прав на бумаги в случае выбытия их помимо воли собственника (в результате противоправных действий третьих лиц либо лица, ведущего учет прав) следует дифференцировать в зависимости от того, обращаются ли данные бумаги на организованном рынке. В частности, если есть возможность приобретения аналогичных бумаг на бирже, истребование похищенных бумаг у добросовестного приобретателя нецелесообразно". Таким образом, частично эта рекомендация была выполнена. Лицо, которому документарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе потребовать от недобросовестного владельца возврата всего полученного по ценной бумаге, а также возмещения убытков; от добросовестного владельца - возврата всего полученного по ценной бумаге со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения ею либо получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценной бумаги ( п. 5 ст. 147.1 ГК). В данном случае по сути воспроизводятся положения ст. 303 ГК. Как было отмечено в постановлении Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 указанная норма о расчетах при возврате имущества из чужого незаконного владения подлежит применению как в случае истребования имущества в судебном порядке, так и в случае добровольного возврата имущества во внесудебном порядке невладеющему собственнику лицом, в незаконном владении которого фактически находилась вещь. Различие в подходе в данном случае обусловлено тем, что хотя в обоих случаях речь идет о незаконных владельцах, однако наличие подобного правила объясняется тем, что добросовестный приобретатель имеет определенные преимущества и не возвращает собственнику те доходы, которые он получил (или должен был получить) от использования имущества до того момента, когда он узнал или должен был узнать о незаконности владения. Если незаконный владелец воспользовался предоставленным ценной бумагой преимущественным правом приобретения какого-либо имущества (например, право приобретения других ценных бумаг по льготной цене) лицо, которому документарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе потребовать от такого владельца передачи ему приобретенного имущества при условии возмещения его стоимости по цене приобретения указанного имущества незаконным владельцем, а от недобросовестного владельца вправе потребовать также возмещения убытков. Обездвижение документарных ценных бумаг. Принципиально новым моментом является появление в ГК особой процедуры, получившей название "обездвижение". Речь в частности идет о статье 148.1., получившая название "Обездвижение документарных ценных бумаг". Суть обездвижения состоит в том, что в соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены, то есть, переданы на хранение лицу, которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги. Переход прав на обездвиженные ценные бумаги и осуществление прав, удостоверенных такими ценными бумагами, регулируются статьями 149-149.5 ГК, если иное не предусмотрено законом. Другими словами для перехода обездвиженных документарных ценных бумаг устанавливается режим бездокументарных ценных бумаг. Обездвижение рассматривается как разновидность обременения ценных бумаг. Так, согласно п. 9 ст. 51.6 Закона о рынке ценных бумаг в случае обездвижения документарных ценных бумаг, в том числе документарных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением, установление залога или иного обременения таких ценных бумаг осуществляется путем внесения записи об этом по счету депо залогодателя или лица, в отношении ценных бумаг которого установлено обременение, либо путем зачисления на лицевой счет (счет депо), на котором учитываются права на обремененные ценные бумаги. В случае установления такого обременения применяются правила, предусмотренные настоящей статьей. Как было отмечено в литературе, исторически обездвижение документарных ценных бумаг на предъявителя было вызвано стремлением устранить риски, существующие для этих ценных бумаг, - опасность их утраты и порчи. Простая передача бланков ценных бумаг на хранение (например, в банк) не отменяла необходимости изымать эти бумаги из депозитария всякий раз, когда требовались передача ценных бумаг или осуществление прав по ним (которые возможны только при предъявлении подлинника ценной бумаги). Таким образом, специфические риски сохранялись, особенно в том случае, если ценная бумага была предметом биржевой игры и должна была постоянно появляться при заключении сделок. Практика породила правило, согласно которому свидетельство о хранении бумаг, выданное авторитетным хранителем, служит гарантией наличия ценной бумаги в месте хранения, сделка осуществляется на основании этого свидетельства о хранении, а переход права собственности на бумагу - путем приказа хранителю о смене владельца ценной бумаги. При этом сама бумага не покидает места хранения, что и позволяет говорить о том, что она обездвижена *(17). Восстановление прав по документарной ценной бумаге. В новом ГК установлены способы восстановления прав по документарной ценной бумаге, которые ранее закреплялись только в процессуальном законодательстве РФ. В ранее действовавшей редакции ст. 148 ГК РФ предусматривалось, что восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством ( гл. 34 ГПК РФ). По сути это была отсылочная норма к процессуальному законодательству РФ. В настоящее время в указанной статье есть отдельные нормы, посвященные порядку восстановления прав на предъявительские, ордерные и именные документарные ценные бумаги. Так, в п. 1 ст. 148 ГК установлено, что восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя производится судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге. Права по утраченному документу могут быть восстановлены и при утрате документом признаков платежности в результате ненадлежащего хранения или по другим причинам. Предполагается, что должник должен иметь достаточные гарантии, чтобы не осуществлять исполнение по ценной бумаге дважды. Поэтому в соответствии со ст. 296 ГПК судья при рассмотрении соответствующего заявления выносит определение, запрещающее должнику производить платежи или выдачи по утраченной ценной бумаге. В определении суда также указывается на обязательность опубликования в местном периодическом печатном издании за счет заявителя сведений, которые должны содержать: 1) наименование суда, в который поступило заявление об утрате документа; 2) наименование лица, подавшего заявление, и его место жительства или место нахождения; 3) наименование и признаки документа; 4) предложение держателю документа, об утрате которого заявлено, в течение трех месяцев со дня опубликования подать в суд заявление о своих правах на этот документ. В данном случае речь идет о главе 34 ГПК РФ, которая так и называется: "Вызывное производство". Согласно п. 1 ст. 294 ГПК РФ лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу, в случаях, указанных в федеральном законе, может просить суд о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним. Нужно отметить, что вызывное производство применяется, только когда лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу, не знает ее фактического держателя. В том случае, если собственник утраченных документов знает их держателя, истребование таких документов должно производиться путем предъявления иска. С заявлением о признании недействительным утраченного документа и о восстановлении прав по нему в соответствии со статьей 294 ГРК РФ может обратиться любое лицо, которое считает себя правообладателем по утерянному документу или у которого документ находился на сохранении. Таким лицом может быть как физическое, так и юридическое лицо. В ст. 295 ГПК РФ конкретизируется содержание указанного заявления. В ней сказано, что в заявлении о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним должны быть указаны признаки утраченного документа, наименование лица, выдавшего его, а также изложены обстоятельства, при которых произошла утрата документа, просьба заявителя о запрещении лицу, выдавшему документ, производить по нему платежи или выдачи. Что касается восстановления прав по утраченной ордерной ценной бумаге, то он сводится к следующему. Так, согласно п. 2 ст. 148 ГК лицо, утратившее ордерную ценную бумагу, вправе заявить в письменной форме об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты. Обязанное лицо, получившее заявление лица, утратившего ордерную ценную бумагу, в случае предъявления ее иным лицом должно приостановить исполнение предъявителю ценной бумаги и сообщить ему о притязаниях заявителя, а также сообщить заявителю о лице, предъявившем ценную бумагу. Если в течение трех месяцев со дня заявления лица об утрате ордерной ценной бумаги лицо, утратившее ценную бумагу, не обратилось в суд с соответствующим требованием к предъявителю ценной бумаги, обязанное лицо должно произвести исполнение предъявителю ценной бумаги. Если спор между лицом, утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим ценную бумагу, разрешен судом, исполнение производится лицу, в пользу которого принято судебное решение. При отсутствии спора о праве на ордерную ценную бумагу лицо, утратившее ее, вправе потребовать в судебном порядке исполнения от обязанного лица. Что касается восстановления прав по утраченной именной документарной ценной бумаге, то оно производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего такую ценную бумагу, а в случаях, предусмотренных законом, также иных лиц. Речь, в частности, идет о п. 1 ст. 262 ГПК РФ, согласно которому в порядке особого производства суд среди прочих рассматривает дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение. К числу таких фактов относится и установление факта правомерного владения утраченной именной документарной ценной бумагой. Специфика дел особого производства по сравнении с делами искового производства заключается в отсутствии спора о праве между заинтересованными лицами, в связи с чем суд не разрешает каких-либо споров и в процессе отсутствуют спорящие стороны. Возбуждение дела производится по инициативе заявителя, в качестве которого могут выступать лица, указанные в отношении отдельных категорий дел особого производства, путем подачи заявления. Основной целью особого производства является установление обстоятельств, имеющих юридическое значение, которые в дальнейшем могут повлиять на возникновение, изменение и прекращение личных и имущественных прав граждан и организаций, а в некоторых случаях - и признание определенных юридических последствий, связанных с установлением этих фактов. В некоторых случаях восстановление прав на ценные бумаги происходит по особой процедуре. Так, специальный порядок восстановления прав по закладной установлен ст. 18 Закона об ипотеке. Согласно п. 1 указанной статьи восстановление прав на утраченную закладную производится залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству на основании ряда указанных в этой статье документов. § 2. Бездокументарные ценные бумаги До введения в действие части первой ГК РФ, впервые на законодательном уровне признавшего возможность существования бездокументарных ценных бумаг, вопросы эмиссии и обращения ценных бумаг в безналичной форме регламентировались целым рядом нормативных актов. Важнейшим из них было Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78, предусмотревшее возможность существования ценных бумаг в форме записи на счетах. Указанное постановление в настоящее время не действует. Широкое распространение бездокументарные ценные бумаги получили в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий и преобразования их в акционерные общества, что сопровождалось выпуском в обращение большого числа акций в бездокументарной форме. При этом документарная форма выпуска акций изначально была связана с дополнительными сложностями для эмитента. Так, для них нужны были бланки особого рода со степенями защиты, выпуск которых строго регламентировался. В настоящее время в соответствии с п. 1 ст. 142 ГК бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК. Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что "бездокументарные ценные бумаги" не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав" *(18). Одновременно был решен вопрос, где именно (при отсутствии бумаги как таковой) закрепляются права, составляющие бездокументарную бумагу. Ранее по этому вопросу существовала неопределенность, теперь она устранена. В свое время высказывалась и точка зрения, согласно которой бездокументарная ценная бумага - это объект "особого права собственности" *(19). С последней точкой зрения вряд ли можно согласиться, поскольку бездокументарные ценные бумаги вообще не могут быть объектом права собственности, поскольку не являются вещами в общепринятом смысле слова. Однако эти взгляды не получили законодательного закрепления. Бездокументарные ценные бумаги не имеют материальной формы, поэтому даже условно они не могут рассматриваться как вещи и, следовательно, не могут являться объектом права собственности и других вещных прав. Тем не менее, в ранее действовавшем законодательстве бездокументарные ценные бумаги рассматривались в качестве особой разновидности вещей. Бездокументарные ценные бумаги - это, как правило, эмиссионные ценные бумаги. Соответственно на них распространяет свое действие Закон о рынке ценных бумаг. В новом ГК количество норм, регулирующих бездокументарные ценные бумаги, существенно увеличилось. Так, если в старом ГК бездокументарные ценные бумаги регулировались всего одной статьей, то в новом ГК - шестью. Исполнение по бездокументарной ценной бумаге предполагает исполнение стоящего за ней обязательства. Поскольку в бумажной форме они не существуют, то лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу. Требование об исполнении бездокументарной ценной бумаги может быть предъявлено, прежде всего, самому эмитенту этой ценной бумаги. Так, согласно п. 1 ст. 149 ГК лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лица, которые выпустили ценную бумагу. Кроме того, отвечают за исполнение лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Законодатель не уточняет, о каком именно обеспечении идет речь. Очевидно речь идет о способах обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных главой 23 ГК. Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Таким образом, большое значение в ГК в новой редакции придается учетным записям прав на бездокументарные ценные бумаги. Согласно п. 2 ст. 149 ГК учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Такие записи делаются в специальных реестрах. Причем для отдельных видов ценных бумаг установлены свои правила. Так, согласно п. 1 ст. 44 Закона об акционерных обществах в реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Порядок ведения и требования, предъявляемые к системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и обязательные для исполнения держателями реестра, в общем случае детально определяет Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27. Особенности учета прав собственности Российской Федерации в реестре владельцев именных ценных бумаг определяет также Приказ ФСФР России от 7 июля 2009 г. N 09-25/пз-н, вступивший в силу 16 октября 2009 г. Держателем реестра акционеров акционерного общества может быть это общество или специализированный регистратор. При этом в акционерном обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров должен быть специализированный регистратор. Для учета прав собственности на ценные бумаги держатели реестра формируют систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Эта система представляет собой совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающих идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении зарегистрированных на их имя ценных бумаг, а также позволяющих получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг. Реестр является основным элементом системы ведения учета прав, вытекающих из ценных бумаг. Он представляет собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг. Реестр составляется по состоянию на любую установленную дату и позволяет идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг. В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Значение учетных записей состоит в том, что распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей. Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы ( п. 4 ст. 149 ГК). Солидарная ответственность предполагает, что как к лицу, выпустившему бездокументарную ценную бумагу, так и к лицу, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги может быть предъявлено требование в полном объеме. Однако, лицо, исполнившее обязательство, получает право регресса по отношению к остальным солидарным должникам. Единственным обстоятельством, освобождающим от ответственности в данном случае, является действие непреодолимой силы. Напомним, что под непреодолимой силой понимается чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство ( п. 1 ст. 202 ГК). В судебной практике под обстоятельствами непреодолимой силы понимаются чрезвычайные и непредотвратимые явления, события, воздействие которых происходит извне и не зависит от субъективных факторов: наводнения, стихийные бедствия, землетрясения, ураганы, сход снежных лавин, иные природные катаклизмы, а также военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки, запретительные меры государства. Следует отметить, что к исполнению по бездокументарным ценным бумагам применяются в определенных пределах правила, касающиеся исполнения по документарным ценным бумагам. Так, согласно п. 3 ст. 149.1 ГК правила, предусмотренные пунктом 2 статьи 144 и статьей 145 ГК, применяются к отношениям, связанным с исполнением по бездокументарным ценным бумагам, если это не противоречит существу таких ценных бумаг. Эти правила сводятся к следующему. В частности, по общему правилу, если ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу. Кроме того, лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами. Наконец, лицо, составившее бездокументарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли. Однако, правила об ограничении возражений не применяются в случае, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также в случае, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем. Определенной спецификой обладает переход прав на бездокументарные ценные бумаги. Будучи в основном рынком фиктивного капитала, рынок ценных бумаг должен находиться под жестким государственным регулированием, не допускающим появления, необеспеченных и выпущенных в обход установленных процедур ценных бумаг. Важнейшую роль в процессе регулирования; фондового рынка играет учетная система, обеспечивающая учет и контроль за движением ценных бумаг. Регистраторы и депозитарии, выполняя функции по учету прав собственности на ценные бумаги и прав, составляющих ценную бумагу, подтверждая права владельцев на принадлежащие им ценные бумаги, тем самым обеспечивают легитимность гражданско-правовых сделок в зависимости от традиций, конкретного устройства, особенностей законодательства и экономической нормативной лексики организации, решающие проблемы движения прав, связанных с ценными бумагами, могут иметь различные наименования (депозитарии, кастодианы, регистраторы, трансфер-агенты и проч.). Так, согласно п. 1 ст. 149.2 ГК передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю по общему правилу осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Эта процедура совпадает с процедурой списания безналичных денежных средств в банках. Однако, законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания ценных бумаг и их зачисления, в том числе возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без представления его распоряжении о списании. В данном случае речь идет о процедуре, похожей на безакцептное или бесспорное списание безналичных денежных средств, то есть их списания без согласия владельца счета. Так, например, согласно п. 5 ст. 149.2 ГК оформление перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в порядке наследования производится на основании представленного наследником свидетельства о праве на наследство ( статья 1162). Бездокументарные ценные бумаги могут списываться и зачисляться на основании исполнительных судебных документов. Уклонение или отказ лица, осуществляющего учет прав на бездокументарные ценные бумаги, от проведения операции по счету могут быть оспорены в суде ( п. 6 ст. 149.2 ГК). Распоряжение правами по бездокументарным ценным бумагам осуществляется только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей. Для обобщения всех подобных институтов и их функций в ГК введено условное понятие "учетная запись". Соответственно есть понятие "лица, осуществляющего учет прав на ценные бумаги". Задача таких лиц на рынке ценных бумаг - выступать своего рода "свидетелем", подтверждающим наличие и характер правоотношений, в которые вступают субъекты гражданского оборота по поводу ценных бумаг. Утрата учетных записей бездокументарные на ценные бумаги независимо от причины автоматически ведет к невозможности осуществлять права, вытекающие из них. Восстанавливаются они только с момента вступления в законную силу решения суда о восстановлении данных учета прав. Так, согласно п. 2 ст. 149.5 ГК записи об учете прав на бездокументарные ценные бумаги не имеют силы с момента, когда лицо, осуществляющее учет прав, утратило учетные записи, и до дня вступления в законную силу решения суда о восстановлении данных учета прав. Возможны ситуации, когда учетные записи более не будут существовать физически (например, исчезнут из памяти компьютера) и доказательств их существования более нет. В таких случаях, лицо, осуществляющее учет прав (регистратор, депозитарий), обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета прав в порядке, установленном процессуальным законодательством. Согласно распоряжению Правительства РФ от 21 июля 2008 г. N 1049-р "Об официальном издании, осуществляющем опубликование сведений, предусмотренных Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" таковым средством массовой информации является газета "Коммерсант". Требование о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета прав осуществляется в порядке, установленном процессуальным законодательством. При восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги записи о правообладателях вносятся на основании решения суда. Следует отметить, что Гражданский процессуальный кодекс РФ не содержит специальной статьи, посвященной восстановлению данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги. Поэтому в данном случае следует прибегнуть к аналогии закона и применить процедуру восстановления прав на ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу. В данном случае речь идет о главе 34 ГПК РФ, которая так и называется "Вызывное производство". Согласно п. 1 ст. 294 ГПК РФ лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу, в случаях, указанных в федеральном законе, может просить суд о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним. Законодатель не уточняет, кто имеется в виду под заинтересованным лицом. Представляется, что к их числу относятся не только сами правообладатели на ценные бумаги, но и лица, совершающие сделки с правообладателем по поводу ценных бумаг, наследники и т.д. Осуществление и передача прав по бездокументарным ценным бумагам возможны только путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Законодатель зафиксировал момент, с которого переходят права на бездокументарные ценные бумаги. Согласно п. 2 ст. 149.2 ГК права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя. Такая система очень напоминает государственную регистрацию перехода прав на недвижимое имущество. Регистрации подлежат обременения бездокументарных ценных бумаг (в первую очередь их залог), а также ограничения распоряжения ими лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Для залога отдельных видов ценных бумаг предусмотрены особые правила учета и регистрации. В качестве примера можно привести Приказ ФСФР России от 28 июня 2012 N 12-52/пз-н "Об утверждении Порядка учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги" Согласно п. 2 этого приказа его действие распространяется на профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг, и эмитентов эмиссионных ценных бумаг, осуществляющих самостоятельное ведение реестра владельцев ценных бумаг (общее название для тех и других - реестродержатели). Определение того, что, собственно, является предметом залога при залоге ценной бумаги - сама ценная бумага или удостоверенное ею право, является одной из наиболее сложных теоретических проблем. Если придерживаться буквального толкования п. 3 ст. 149 ГК, то предметом залога являются сами ценные бумаги. Однако, как уже отмечалось, бездокументарными ценными как раз являются права, в первую очередь обязательственные. Поэтому в конечном итоге предметом залога в данном случае также являются права. Как и любое другое имущество, бездокументарные ценные бумаги могут переходить по наследству в случае его открытия. Поэтому они должны быть указаны в свидетельстве о праве на наследство. Под свидетельством о праве на наследство понимается документ, подтверждающий возникшее в результате осуществления права наследования право на наследство (отсюда и название). Выдается оно по месту открытия наследства по заявлению наследника нотариусом или должностным лицом, которому в соответствии с законом предоставлено право совершения такого нотариального действия. Порядок выдачи свидетельств о праве на наследство регулируется помимо ГК РФ также Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и некоторыми подзаконными актами. Поскольку бездокументарные ценные бумаги не являются вещью, то соответственно к ним не применяется правило о виндикации, установленное для документарных ценных бумаг. Поэтому, правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг, а не истребования тех же самых бездокументарных ценных бумаг. При этом, согласно п. 3 ст. 149.3 ГК правообладатель, со счета которого бездокументарные ценные бумаги были неправомерно списаны, при наличии возможности приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах по своему выбору вправе потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность за причиненные этим убытки, приобретения таких же ценных бумаг за их счет либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов. Вместе с тем, законодатель по непонятной причине продолжает использовать термин "истребовать", который по указанным выше причинам не может быть применен к бездокументарным ценным бумагам. При этом, для истребования бездокументарных ценных бумаг в п. 1 ст. 149.3 ГК установлены ограничения. Так, согласно ч. 2 указанного пункта бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также бездокументарные ценные бумаги, приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя. В то же время, если бездокументарные ценные бумаги были безвозмездно приобретены у лица, которое не имело права их отчуждать, правообладатель вправе истребовать такие ценные бумаги во всех случаях. Понятие организованных торгов дается в Законе об организованных торгах. В ст. 2 указанного закона они определяются как торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Таким образом, организованная торговля отличается предварительным определением организатором торговли круга товаров, обращающихся на проводимых им торгах, и круга лиц, допускаемых к участию в торгах. Поскольку бездокументарные ценные бумаги не существуют в бумажной форме, то есть не являются вещью, а хранятся в виде учетных записей в памяти компьютера, то соответственно к ним не применяется правило о виндикации, установленное для документарных ценных бумаг. Вместе с тем во многих случаях применяется похожее правовое регулирование. Так, если бездокументарные ценные бумаги приобретены ответчиком у лица, не имевшего права отчуждать его, безвозмездно (например, в результате дарения), собственник вправе его истребовать независимо от добросовестности приобретателя. Смысл этого правила состоит, видимо, в том, что посредством такого механизма защищается устойчивость гражданского оборота. Однако гражданский оборот основывается на возмездных сделках (купля-продажа, мена и др.). Безвозмездные сделки не играют сколько-нибудь существенной роли в обороте, и потому снабжение их дополнительной защитой не вызывается нуждами оборота. Однако такие требования подвергаются ряду ограничений. Бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также бездокументарные ценные бумаги, приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя. Наличие подобного ограничения, очевидно, обусловлено тем, что, необходимо обеспечить стабильность гражданского оборота с учетом высокооборотности таких ценных бумаг. Возможны ситуации, когда лица, неправомерно указанные в качестве правообладателей на бездокументарные ценные бумаги, осуществило некоторые неимущественные права, вытекающие из обладания данными ценными бумагами. Например, реализует вытекающее из факта владения ими права на участие в управлении акционерным обществом или иного права на участие в принятии решения. В таких случаях наступают соответствующие последствия. Так, специальные последствия предусмотрены в отношении тех прав из бездокументарной ценной бумаги, которые носят корпоративный характер. В первую очередь имеются в виду права на участие в общих собраниях акционеров. Решение общего собрания может быть оспорено при участии в нем неуправомоченного по ценным бумагам лица в следующих случаях ( п. 2 ст. 149.4 ГК РФ): - решение общего собрания нарушает права и охраняемые законом интересы правообладателя; - акционерное общество или лица, чье волеизъявление имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги; - голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения. В таких случаях правообладатель может оспорить соответствующее решение собрания, нарушающее его права и охраняемые законом интересы, если акционерное общество или лица, волеизъявление которых имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги и голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения. Оспаривать такое решение можно в судебном порядке путем предъявления соответствующего иска. Причем для их оспаривания установлен сокращенный срок исковой давности. Так, согласно ч. 2 п. 2 ст. 149.4 ГК иск об оспаривании решения собрания может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня, когда лицо, имеющее право на ценную бумагу, узнало или должно было узнать о неправомерном списании ценных бумаг с его счета, но не позднее одного года со дня принятия соответствующего решения. Следует отметить, что право оспаривать подобные решения не является абсолютным. Суд может оставить решение собрания в силе, если признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба кредиторам акционерного общества или иным третьим лицам. Понятие несоразмерного ущерба является оценочным понятием и целиком отдается на усмотрение суда. В ст. 149.4. ГК установлены последствия истребования бездокументарных ценных бумаг. Эти последствия ничем не отличаются от последствий истребования документарных ценных бумаг. В частности, лицо, истребовавшее бездокументарные ценные бумаги, вправе потребовать от недобросовестного владельца возврата всего полученного по ценной бумаге, а также возмещения убытков; от добросовестного владельца - возврата всего полученного по ценной бумаге со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения ею либо получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценной бумаги. Если незаконный владелец воспользовался предоставленным ценной бумагой преимущественным правом приобретения какого-либо имущества, лицо, которому бездокументарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе потребовать от такого владельца передачи ему приобретенного имущества при условии возмещения его стоимости по цене приобретения указанного имущества незаконным владельцем, а от недобросовестного владельца вправе потребовать также возмещения убытков. § 3. Эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги По принципу организации выпуска ценных бумаг различают эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Действие Закона "О рынке ценных бумаг" распространяется только на эмиссионные ценные бумаги ( ст. 16), т.е. на бумаги, характеризующиеся одновременно следующими признаками ( ст. 2): во-первых, они закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка, установленных Законом, во-вторых, размещаются выпусками, в-третьих, имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, независимо от времени их приобретения. Неэмиссионные ценные бумаги выпускаются в одноразовом (штучном) порядке и закрепляют за их обладателями индивидуальный объем прав, как, например, чеки, векселя. Таким образом, можно указать на следующие особенности эмиссионных ценных бумаг. Во-первых, ими удостоверяются не только имущественные, но и неимущественные права (право акционера на управление делами общества). Во-вторых, эмиссионные ценные бумаги не выдаются, а выпускаются. Между выпуском эмиссионных ценных бумаг эмитентом и приобретением их инвестором (владельцем) существует определенный разрыв, когда последние в точном юридическом смысле ценными бумагами не являются. Только после приобретения инвестором ценная бумага становится таковой. При этом под выпуском ценных бумаг понимается совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость и один и тот же государственный регистрационный номер. В-третьих, эмиссионная ценная бумага имеет равные объем и сроки осуществления внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. С момента публичного размещения эмиссионных ценных бумаг, в период их обращения (смены их владельцев в результате гражданско-правовых сделок) и до погашения у ценной бумаги остается одинаковый объем прав. В-четвертых, эмиссионные ценные бумаги удостоверяют обязательственные права гражданско-правового характера и корпоративные права, складывающиеся внутри хозяйственных обществ и других юридических лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами. Характерной особенностью этой группы ценных бумаг является то, что их обращение осуществляется через организованный рынок ценных бумаг с его специфическими институциональными участниками: брокерами, дилерами, клиринговыми организациями, доверительными управляющими. Если исходить из содержания термина "эмиссия", используемого в законе о рынке ценных бумаг, то следует считать его аналогичным публичному размещению. Выпуск эмиссионных ценных бумаг (эмиссия) в обязательном порядке должен быть зарегистрирован соответствующим государственным органом. В настоящее время таким органом является Центральный банк России, который в свою очередь руководствуется указанием Банка России от 06 августа 2014 N 3360-У "О представлении в Банк России документов для государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, регистрации проспектов ценных бумаг, отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг эмитентов, не являющихся кредитными организациями" Согласно этому указанию деятельность по регистрации эмиссионных документов эмитентов осуществляется в Банке России Департаментом допуска на финансовый рынок далее - уполномоченный департамент) и территориальными учреждениями Банка России, который осуществляет государственную регистрацию выпусков (дополнительных выпусков): ценных бумаг эмитентов, включенных в утверждаемый распорядительным актом Банка России список эмитентов, регистрация эмиссионных документов которых осуществляется уполномоченным департаментом (далее - список эмитентов); ценных бумаг эмитентов, размер уставного капитала которых на момент утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг составляет или превышает пять миллиардов рублей; ценных бумаг эмитентов, в случае если такие ценные бумаги являются: акциями или ценными бумагами, конвертируемыми в акции, размещаемыми посредством открытой подписки, общий объем выпуска (дополнительного выпуска) которых по номинальной стоимости составляет или превышает 200 млн. рублей; акциями или ценными бумагами, конвертируемыми в акции, размещаемыми посредством закрытой подписки, общий объем выпуска (дополнительного выпуска) которых по номинальной стоимости составляет или превышает 600 млн. рублей; облигациями, общий объем выпуска (дополнительного выпуска) которых по номинальной стоимости составляет или превышает один млрд. рублей; опционами эмитента; российскими депозитарными расписками; облигациями с залоговым обеспечением; жилищными сертификатами; ценных бумаг эмитентов, имеющих хотя бы одну из следующих лицензий: на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг; на осуществление клиринговой деятельности; на осуществление деятельности специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; лицензию биржи и (или) лицензию торговой системы; ценных бумаг расчетного депозитария; ценных бумаг эмитентов, подлежащих размещению при реорганизации, в случае: если размер уставного капитала, указанный в уставе эмитента, создаваемого в результате реорганизации в организационно-правовой форме акционерного общества, составляет или превышает пять млрд. рублей; если хотя бы одной из участвующих в реорганизации организаций является эмитент, включенный в список эмитентов; если эмитентом, создаваемым в результате реорганизации негосударственного пенсионного фонда, являющегося некоммерческой организацией, является акционерный пенсионный фонд; ценных бумаг эмитентов, документы для государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) которых представляются одновременно с представлением заявления на получение разрешения на размещение и (или) организацию обращения ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации; ценных бумаг иностранных эмитентов, в том числе международных финансовых организаций. Регулирование выпуска эмиссионных ценных бумаг, их оборота осуществляется в соответствии Закон РФ "О рынке ценных бумаг". Указанным законом РФ к числу эмиссионных ценных бумаг отнесены акция облигация, опцион эмитента ( ст. 2). Под последним понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является в большинстве случаев именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе. Следует отметить, что согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме. На каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя ее владельцу выдается сертификат. По требованию владельца может выдаваться один сертификат на две и более приобретаемые им эмиссионные ценные бумаги на предъявителя одного выпуска. Однако это правило не применяется к эмиссионным ценным бумагам на предъявителя с обязательным централизованным хранением. При этом общее количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, указанное во всех выданных эмитентом сертификатах, не должно превышать количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя в данном выпуске. Поскольку эмиссионные ценные бумаги выпускаются в массовом порядке, закон предполагает определенную процедуру эмиссии, неотъемлемой частью которой является проспект эмиссии, под которым понимается описание направлений деятельности эмитента. Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя должен содержать реквизиты, предусмотренные Законом о рынке ценных бумаг. В частности, в ст. 2 Закона РФ "О рынке ценных бумаг" под сертификатом эмиссионной ценной бумаги понимается "документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг". Законом РФ "О рынке ценных бумаг" установлены определенные требования к сертификату ценной бумаги. Он должен содержать следующие обязательные реквизиты: полное наименование эмитента и его юридический адрес; вид ценных бумаг; государственный регистрационный номер ценных бумаг; порядок размещения ценных бумаг (открытая или закрытая подписка); обязательство эмитента обеспечить права владельца при соблюдении владельцем требований законодательства РФ; указание количества ценных бумаг, удостоверенных этим сертификатом; указание общего количества ценных бумаг с данным государственным регистрационным номером; указание на то, выпущены ли эмиссионные ценные бумаги в документарной форме с обязательным централизованным хранением или в документарной форме без обязательного централизованного хранения; указание на то, являются ли ценные бумаги именными или на предъявителя; Требования к бланкам сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, за исключением бланков сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением, устанавливаются нормативными правовыми актами Российской Федерации. Организация обращения эмиссионных ценных бумаг российского эмитента за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, допускается только по разрешению Банка России. Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу ( ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Таким образом, законом установлено, что переход прав на ценные бумаги и переход прав по ценной бумаге совпадают во времени. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. Что касается предъявительских ценных бумаг, то осуществление прав по предъявительским эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении их владельцем либо его доверенным лицом. В случае хранения сертификатов документарных эмиссионных ценных бумаг в депозитариях права, закрепленные ценными бумагами, осуществляются на основании предъявленных этими депозитариями сертификатов по поручению, предоставляемому депозитарными договорами владельцев, с приложением списка этих владельцев. Эмитент в этом случае обеспечивает реализацию прав по предъявительским ценным бумагам лица, указанного в этом списке. Подлинность подписи физических лиц на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами (за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации), могут быть заверены нотариально или профессиональным участником рынка ценных бумаг. Нотариальный порядок заверения осуществляется в соответствии с Основами законодательства о нотариате и принятыми в исполнение этих Основ подзаконными актами. Что касается заверения профессиональным участником рынка ценных бумаг, то приказом ФСФР РФ от 18 февраля 2010 г. N 10-10/пз-н утверждено Положение о порядке заверения подлинности подписи профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Согласно п. 2 данного Положения профессиональный участник вправе заверить подпись только при соблюдении двух условий: 1) идентификация (установление личности) лица, обратившегося за заверением подлинности своей подписи, осуществлялась на основании представленного документа, удостоверяющего его личность, предусмотренного законодательством Российской Федерации; 2) лицо, обратившееся за заверением подлинности своей подписи, совершило собственноручно передаточную надпись и проставило собственноручную подпись в присутствии работника профессионального участника рынка ценных бумаг, заверяющего подпись. Сомнения в подлинности подписи могут служить основанием для отказа во внесении записи по лицевому счету или счету депо. Сертификат и запись в реестре являются первичными способами удостоверения прав на эмиссионные ценные бумаги. Если же эмиссионные ценные бумаги переданы на хранение в депозитарий (при документарной форме бумаг) или учет прав на них передан депозитарию (при бездокументарной форме бумаг), удостоверение прав производится сертификатом и записью по счету депо (при документарной форме бумаг) или же только записью по счету депо (при бездокументарной форме бумаг). На деле удостоверение прав на бумаги, независимо от их формы, происходит лишь с помощью записи по счету депо, поскольку сертификат не выдается депозитарием, пока бумаги находятся на централизованном хранении. Согласно ст. 28 Закона РФ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях (ст. 28 Закона РФ "О рынке ценных бумаг"). Применительно к эмиссионным ценным бумагам действует такое понятие как депозитарная расписка. Такое правовое явление характерно для законодательства многих стран. Их появление обусловлено тем, что законы многих стран ограничивают обращение ценных бумаг на своих фондовых биржах. Таким образом, речь идет о своего рода суррогатах ценных бумаг. Соответственно депозитарные расписки эмитируются и обращаются согласно законодательству страны, где они размещаются. Если, например, расписки эмитируются по законодательству США, то они считаются американскими депозитарными расписками. Для выпуска расписок эмитенту акций необходимо заключить соглашение с банком-депозитарием и подать заявление на регистрацию программы выпуска расписок в Американскую комиссию по ценным бумагам и фондовым биржам (SEC). С учетом места регистрации такие расписки называются, американскими депозитарными расписками (ADR). Именно эти ограничения и сложности допуска российских ценных бумаг на иностранные фондовые биржи привели к появлению в России депозитарных расписок на акции. Депозитарная расписка - это производная ценная бумага, предоставляющая равноценный акциям (против которых они выпущены) объем прав своим владельцам, но в отличие от акций обращающаяся на иностранном рынке. Расписки выпускаются не эмитентом акций, а специализированным банком-депозитарием, который хранит в России акции у себя или у ответственного хранителя. Таким образом, расписки - это механизм, который обеспечивает иностранным инвесторам доступ к российским ценным бумагам. Понятие российской депозитарной расписки дано в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которой это - именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей." Эмиссия ценных бумаг регулируется не только Законом о рынке ценных бумаг, но и федеральным законом "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" Эмиссия ценных бумаг - последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Как правильно указано, можно отметить неточность терминологии, используемой законодателем, поскольку в качестве субъекта действий указан эмитент, хотя процедура не состоит исключительно из действий эмитента, а размещение ценных бумаг (акций) и соответствующие гражданско-правовые сделки по их размещению являются лишь одним из этапов эмиссии *(20). Так, реализация таких этапов процедуры эмиссии, как "государственная регистрация выпуска ценных бумаг" или "регистрация отчета об итогах выпуска", невозможна без участия государственных регистрирующих органов. Эмиссия является основанием возникновения целой группы ценных бумаг, которые называются эмиссионными ценными бумагами. К ним относятся: акции, облигации, опционы, российская депозитарная расписка, жилищный сертификат (список не является исчерпывающим, так как закон может вводить новые виды эмиссионных ценных бумаг). Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг согласно ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг включает следующие этапы: 1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг; 2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; 3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера; 4) размещение эмиссионных ценных бумаг; 5) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. § 4. Именные, ордерные, предъявительские ценные бумаги Ценные бумаги классифицируются по степени легитимации, под которой понимается (от лат. legitimus - законный) - узаконение, признание или подтверждение законности прав и полномочий участников гражданских правоотношений соответствующими документами. Однако такая классификация распространяется только на документарные ценные бумаги. В ст. 143 ГК РФ указаны способы формальной легитимации лиц, управомоченных по ценным бумагам, в соответствии с которыми ценные бумаги делятся на предъявительские, ордерные и именные. Таким образом, сохранена и ранее существовавшая классификация ценных бумаг на предъявительские (ценные бумаги на предъявителя), ордерные и именные. Так, предъявительской согласно п. 2 ст. 143 ГК является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Таким образом, из самого документа следует, что субъектом права, закрепленного ценной бумагой, является лицо, обладающее этой бумагой. Должник не вправе требовать от владельца ценной бумаги никаких других дополнительных доказательств легитимации. Так, законным владельцем предъявительской ценной бумаги является любой ее владелец, пока не доказано обратное. Права, закрепленные предъявительской ценной бумагой, передаются новому субъекту посредством простой передачи документа. В ценной бумаге на предъявителя удостоверенные ею имущественные права принадлежат тому, кто фактически сможет предъявить эту бумагу обязанному по ней лицу, которое вправе и должно произвести исполнение такому владельцу ("против ценной бумаги"). Соответственно и для передачи другому лицу прав, удостоверенных такой бумагой, достаточно передачи данной бумаги, причем произведенной в форме простого вручения, без каких бы то ни было специальных формальностей. При этом для предъявительских ценных бумаг установлено ограничение, в соответствии с которым выпуск или выдача предъявительских ценных бумаг допускается только в случаях, установленных законом ( п. 5 ст. 143 ГК). Лицом, управомоченным на осуществление выраженного в такой ценной бумаге права, является любой держатель ценной бумаги, который лишь должен ее предъявить. Указанный вид ценных бумаг обладает повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав, удостоверяемых ценной бумагой, достаточно простого ее вручения этому лицу и не требуется выполнения каких-либо формальностей. Примерами такого рода ценных бумаг являются облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя). Преимущество предъявительских ценных бумаг состоит в том, что они обеспечивают анонимность их владельцев, простоту учета и сделок с ними, обладают повышенной ликвидностью и оборотоспособностью. Недостатки же заключаются в том, что производство предъявительских бумаг на практике сопряжено с рядом неудобств. Поскольку они не могут существовать в бездокументарной (безбумажной) форме, то для изготовления бланков, защищенных от подделки, требуется специальная полиграфическая и техническая база, а это, как известно, обходится довольно дорого. Ордерная ценная бумага так же, как и именная, выписывается на определенное лицо, которое, однако, может осуществить соответствующее право не только самостоятельно, но и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) другое управомоченное лицо. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов ( п. 3 ст. 143 ГК). Таким образом, должник по ордерной ценной бумаге несет обязательство перед указанным в ней лицом либо приказом этого лица новому субъекту, который в свою очередь вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой ценной бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей - индоссаментов. Права, закрепляемые ордерной ценной бумагой, передаются посредством совершения на самой бумаге индоссамента, сопровождаемого передачей бумаги новому лицу. В качестве ордерных ценных бумаг могут обращаться коносаменты, векселя, чеки и другие документы. Таким образом, ордерная ценная бумага, как и именная, изначально выписывается на определенное лицо. Однако, оно может осуществлять соответствующее право не только самостоятельно, но и назначать своим распоряжением (ордером, приказом) другое управомоченное лицо путем совершения на бумаг специальной передаточной надписи, именуемой индоссаментом ( ст. 146 ГК РФ), по существу представляющей одностороннюю сделку. Типичным примером такой бумаги служит переводной вексель Ордерные ценные бумаги, как правило, отличаются повышенной надежностью. Из ГК исключена возможность существования бездокументарных ордерных ценных бумаг, что ранее допускалось ст. 149 ГК в старой редакции ("в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.)"). Наконец, именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц: 1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию; 2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии). Таким образом, именной ценной бумагой признается документ, выписанный на имя конкретного лица, который только и может осуществить выраженное в нем право. Такие ценные бумаги обычно могут переходить к другим лицам, но это связано с выполнением целого ряда формальностей и специально усложненных процедур, что делает этот вид ценных бумаг малооборотоспособным. В качестве именной ценной бумаги могут фигурировать акции, чеки, сберегательные сертификаты и др. Владельцы именных документарных ценных бумаг делятся на две вышеуказанные категории и соответственно сами эти бумаги также делятся на две категории. Так, в качестве примера владельцев первой категории можно привести владельцев инвестиционных паев. Согласно п. 1 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда). Следует отметить, что учет прав по первой разновидности именных документарных ценных бумаг может осуществляться специальным лицом (отличным от эмитента таких ценных бумаг), имеющим лицензию, если обязанность передачи учета установлена законом ( п. 4 ст. 143 ГК. Такими лицами в настоящее время являются регистраторы. Таким образом, закреплена действующая практика учета прав на ценные бумаги регистратором ( ст. 44 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ст.ст. 7 и 8 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"). Таким образом, именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта прав на бумагу в самом тексте бумаги. Права, закрепленные именной ценной бумагой, передаются посредством цессии - уступки прав. Примером именной ценной бумаги является акция. Что касается именных и ордерных ценных бумаг, то здесь ситуация обратная предъявительским - их выпуск разрешен по умолчанию, однако возможность выпуска или выдачи определенных документарных ценных бумаг в качестве именных либо ордерных может быть исключена специальным законом. Таким образом, именные ценные бумаги обладают осложненной оборотоспособностью, что отличает их от предъявительских ценных бумаг, оборотоспособность которых повышена по сравнению с ними и с ордерными бумагами. Достоинством их является возможность контролировать как движение, так и концентрацию в руках отдельного лица. Недостатки же связаны, прежде всего, со сложностью обращения, с необходимостью совершения ряда технических действий при передаче другим лицам ( ст. 146 ГК РФ), что в конечном итоге ведет к их недостаточной оборачиваемости. В силу особой оборотоспособности большинства ценных бумаг важным становится вопрос о последствиях их возможной утраты их законными владельцами. Для именных ценных бумаг он не имеет столь принципиального значения, ибо фактический владелец не сможет потребовать и получить исполнение по такой ценной бумаге. Что же касается владельцев именных и ордерных ценных бумаг, утративших принадлежащие им документы, их интересы могут быть защищены в особом порядке, предусмотренном процессуальным законодательством. Речь идет о так называемом "вызывном производстве". § 5. Другие виды классификации ценных бумаг Наряду с рассмотренным делением ценных бумаг возможна их классификация и по иным основаниям. В зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги различаются государственные ценные бумаги и ценные бумаги частных лиц. По характеру и содержанию прав, закрепляемых ценными бумагами, выделяют следующие виды ценных бумаг: 1) денежные бумаги, т.е. бумаги, закрепляющие право требования на выплату определенной денежной суммы (облигация, вексель, чек и т.п.); бумаги, закрепляющие право участия. Иногда их называют долевыми бумагами. Примером такой ценной бумаги является акция и паи инвестиционных фондов; товарораспорядительные бумаги, т.е. бумаги, закрепляющие вещное право на какой-либо товар, находящийся во владении другого лица. Такие бумаги дают право на получение товара и одновременно являются средством распоряжения им (коносамент, простое и двойное складское свидетельство). Ценные бумаги можно также классифицировать на бумаги с фиксированным доходом и ценные бумаги с изменяющимся (плавающим) доходом. Фиксированный доход приносят облигации и привилегированные акции. К числу ценных бумаг с изменяющимся доходом относятся обыкновенные акции. Существуют также инвестиционные ценные бумаги. Эти бумаги доказывают наличие пая, участия или другого интереса в имуществе юридического лица либо доказывают наличие обязательства эмитента. Инвестиционные ценные бумаги могут быть выпущены в форме бумаги на предъявителя или именной бумаги. Так же как и другие ценные бумаги, они могут эмитироваться в больших количествах и быть предметом различных сделок на фондовых биржах. Кроме того, ценные бумаги можно разделить на первичные и производные. Производные ценные бумаги удостоверяют собой такое имущественное право (совокупность имущественных прав), объектом которых являются другие ценные бумаги. К ним относятся любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу акций, облигаций. Примером такой ценной бумаги в российском праве является опционное свидетельство. Законодательство развитых стран несколько по-иному определяет понятие производных ценных бумаг. Там под производными ценными бумагами понимаются, прежде всего, так называемые обратимые ценные бумаги. Обратимыми называются ценные бумаги, которые по желанию их владельцев в определенный период времени могут быть либо погашены, либо обменены на другие ценные бумаги. К их числу относятся обратимые облигации, обратимые привилегированные акции, варранты. Обратимые облигации необратимые привилегированные акции могут обмениваться на обыкновенные акции. В этом случае держателям облигаций гарантируется возможность стать акционерами, а держателям обратимых привилегированных акций предоставляется возможность принять участие в голосовании при решении ключевых вопросов деятельности акционерного общества. Все ценные бумаги условно делятся на долевые, т.е. подтверждающие участие ее владельца в капитале того или иного юридического лица, и долговые, подтверждающие факт предоставления займа владельцам ценной бумаги какой-либо организации. Примером первых являются акции, а примером последних - сберегательные сертификаты. Согласно ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-Ф3 "О валютном регулировании и валютном контроле" *(21) различают внутренние ценные бумаги, которые включают а) эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации; б) иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на территории Российской Федерации и внешние ценные бумаги - ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к внутренним ценным бумагам; Глава 3 Рынок ценных бумаг § 1. Понятие рынка ценных бумаг В ст. 8 Конституции Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств. Ценные бумаги можно рассматривать в качестве товара особого рода, который свободно перемещается от одного лица к другому. Следовательно, можно говорить о рынке ценных бумаг. В самом общем виде рынок - это место, где продаются и покупаются товары. Рынок ценных бумаг - это место, где заключаются гражданско-правовые сделки, влекущие переход права собственности и иных вещных прав на ценные бумаги. Рынок ценных бумаг - важный сектор рыночной экономики, функционирование которого обеспечивает перераспределение потоков временно свободных денежных средств между различными отраслями экономики государства. Рынок ценных бумаг является сегментом как денежного рынка, так и рынка капиталов. Следует отметить, что понятия фондового рынка и организованного рынка ценных бумаг являются тождественными. Когда-то фондовые биржи были единственным местом, где можно было купить или продать акции различных компаний, сейчас же в каждой стране существует несколько мест, где можно проводить операции с ценными бумагами. Итак, рынок ценных бумаг можно охарактеризовать как рынок, предметом обращения которого являются ценные бумаги. Различают биржевой и внебиржевой рынки ценных бумаг. Последний также называют торговлей ценными бумагами на прилавках. Этот рынок вообще не является свободным рынком. Он представляет собой неформальный способ торговли ценными бумагами тех компаний, которые не могут попасть в списки рынков двух первых категорий. Торговля на этом рынке ведется дилерами. Рынки ценных бумаг делятся на: 1. Международные. 2. Национальные. 3. Региональные. Общепринятого определения международного рынка не существует Обычно при их анализе рассматривается торговля ценными бумагами между нерезидентами, а также фондовыми ценностями с номиналами, выраженными в иных, чем национальная валютах. Примерами международных рынков на могут служить рынки еврооблигаций, евроакций. Центрами международных рынков ценных бумаг являются: Нью-Йорк, Лондон, Токио и др. Национальные рынки охватывают торговлю резидентов между собой (ценными бумагами, выпущенными как резидентами, так и нерезидентами, с номиналами выраженными как в иностранной, так и в национальной валюте). Движения капиталов между странами на национальных рынках не происходит. Биржевой рынок исчерпывается понятием фондовой биржи, как особого институционально организованного рынка, на котором обращаются ценные бумаги наиболее высокого качества и операции, на котором совершают профессиональные участники рынка ценных бумаг. Фондовая биржа призвана обеспечивать: а) постоянство, ликвидность, регулирование рынка; б) определение цен; в) учет рыночной конъюнктуры. Внебиржевой рынок охватывает рынок операций с ценными бумагами, совершаемых вне фондовой биржи. Рынок ценных бумаг можно также определить как систему отношений, возникающих при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, а также при обращении иных ценных бумаг. Как будет показано ниже, государство не устранилось от того, что происходит на этом рынке, и осуществляет его регулирование. Вся история возникновения и развития рынка ценных бумаг - это история все более широкого превращения отношений между кредиторами и должниками в "оборотоспособное" имущество. Сначала это превращение шло при посредстве бумажного носителя, а в современных условиях - уже без него. В последние десятилетия эта тенденция, получившая название "секьюритизация", стала весьма распространенной на мировом финансовом рынке. Таким образом, можно говорить о таком глобальном явлении как "секьюритизация" (от англ. security - ценная бумага), которая, превращая обычные обязательства должника к кредитору в имущество, дает этим обязательствам повышенную оборотоспособность, помещает их в готовую инфраструктуру фондового рынка и в конечном итоге делает финансовые отношения в экономике более мобильными, а саму экономику - более эффективной. Рынок ценных бумаг - это не только экономические, но и правовые отношения, которые должны соответствующим образом регулироваться. Данные отношения являются предметом регулирования Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Раздел V указанного закона так и называется "Регулирование рынка ценных бумаг". Также этим Законом определяются правовые основы деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Таким образом, он является основным законом в регулировании отношений, возникающих при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг. Указанный закон рассматривает рынок ценных бумаг в совокупности их выпуска (эмиссии) и их обращения независимо от типа эмитента. § 2. Профессиональные участники рынка ценных бумаг Рынок ценных бумаг может быть организованным, когда на нем участвуют так называемые профессиональные участники (брокеры, дилеры и т.п.) и неорганизованным, когда в качестве продавцов и покупателей выступают любые другие субъекты гражданского права. Следует иметь в виду, что в данном случае речь идет только о рынке эмиссионных ценных бумаг. Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" в разделе II определяет виды профессиональных участников рынка ценных бумаг, устанавливает виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и дает понятие организованных торгов, под которыми в данном случае следует понимать фондовую биржу. При этом он не расшифровывает само понятие профессиональных участников рынка ценных бумаг, ограничившись указанием на то, что имеются в виду юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации и осуществляют виды деятельности, указанные в статьях 3-5, 7 и 8 Закона о рынке ценных бумаг. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг достаточно многогранна и охватывает различные аспекты, связанные с организаций фондовой торговли. Деятельность профессиональных участников имеет существенное значение для его эффективного развития. Законодательство РФ не раскрывает понятие "профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг", определяя его лишь путем установления закрытого перечня видов этой деятельности в главе 2 Закона о рынке ценных бумаг. Итак, профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются в соответствии с указанными статьями Закона о рынке ценных бумаг: брокер; дилер; управляющий; депозитарий; держатель реестра; организатор торговли на рынке ценных бумаг; трансфер-агент; номинальный держатель ценных бумаг. Совмещение указанных видов деятельности в принципе возможно. Однако согласно ст. 10 Закона о рынке ценных бумаг осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В то же время в этой же статье сказано, что ограничения на совмещение видов деятельности и операций с финансовыми инструментами устанавливаются Банком России. Таким образом, из смысла этой статьи вытекает, что ЦБ РФ может устанавливать дополнительные ограничения в части совмещения видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые будут распространяться и на других профессиональных участников рынка ценных бумаг. За этими исключениями, профессиональный участник рынка ценных бумаг вправе осуществлять разные виды деятельности на рынке ценных бумаг, естественно, получив соответствующую лицензию. Закон предъявляет ряд требований, как к самим профессиональным участникам рынка ценных бумаг, так и к их органам управления и учредителям (участникам). Так, согласно п. 1 ст. 10.1 Закона о рынке ценных бумаг членом совета директоров (наблюдательного совета), членом коллегиального исполнительного органа, единоличным исполнительным органом, руководителем филиала профессионального участника рынка ценных бумаг, руководителем службы внутреннего контроля, контролером профессионального участника рынка ценных бумаг, руководителем службы внутреннего аудита, должностным лицом, ответственным за организацию системы управления рисками (руководителем отдельного структурного подразделения, ответственного за организацию системы управления рисками), руководителем структурного подразделения кредитной организации, созданного для осуществления деятельности профессионального участника рынка ценных бумаг, или руководителем отдельного структурного подразделения профессионального участника рынка ценных бумаг в случае совмещения указанным профессиональным участником профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг не могут являться: лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы (отозваны) лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, или нарушений, за которые было приостановлено действие указанных лицензий и указанные лицензии были аннулированы (отозваны) вследствие неустранения этих нарушений, если со дня такого аннулирования (отзыва) прошло менее трех лет. При этом под финансовой организацией для целей настоящего Федерального закона понимаются профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, организатор торговли; лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти. Что касается самих профессиональных участников рынка ценных бумаг, то ими могут быть хозяйственные общества, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - юридические лица, созданные в иной организационно-правовой форме. Следует отметить, что в ранее действовавшем законодательстве вопрос об их организационно-правовой форме не был решен достаточно четко, было лишь указано на то, что дилером может быть только коммерческая организация, а фондовая биржа могла создаваться исключительно в форме акционерного общества или некоммерческого партнерства. Согласно п. 2 ст. 10-1.1 Закона о рынке ценных бумаг профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан организовать и осуществлять внутренний контроль, а в случаях, предусмотренных нормативными актами Банка России, обязан организовать и осуществлять внутренний аудит в соответствии с требованиями Банка России. В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК хозяйственными обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Классификация хозяйственных обществ изменилась. Среди таких изменений, которые произошли в последнее время, можно назвать отказ от не оправдавших себя закрытых акционерных обществ (статус которых практически полностью дублировался статусом обществ с ограниченной ответственностью) и обществ с дополнительной ответственностью, (которые не получили практического распространения в связи с тем, что на учредителей такого общества ложилась дополнительная имущественная ответственность по обязательствам юридического лица) Поэтому профессиональными участниками рынка ценных бумаг могут быть только юридические лица в организационно правовой форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, которые объединены под общим названием "хозяйственные общества". Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц. В ГК содержатся как общие правила, которые распространяются на все виды хозяйственных обществ, так и специфические нормы, которые касаются только отдельных видов хозяйственных обществ. Хозяйственное общество может быть создано только одним учредителем, которое и становится его единственным участником. При этом хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено ГК или другим законом. В ГК установлены определенные ограничения относительно того, кто может быть участником хозяйственных обществ и товариществ. Так, согласно п. 6 ст. 66 ГК государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных товариществах и обществах. Статья 10.1-2 Закона о рынке ценных бумаг установила требования к учредителям (участникам) профессионального участника рынка ценных бумаг, в соответствии с которыми физическое лицо, имеющее неснятую или непогашенную судимость за преступление в сфере экономической деятельности или преступление против государственной власти, не вправе прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) профессионального участника рынка ценных бумаг, распоряжаться 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал профессионального участника рынка ценных бумаг. При осуществлении своей деятельности профессиональные участники обязаны соблюдать лицензионные требования и условия, установленные в нормативно-правовых актах о ценных бумагах, среди которых: Закон о рынке ценных бумаг, Федеральный закон N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Что касается лицензирования, то порядок такого лицензирования установлен Положением о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ограничениях на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также о порядке и сроках представления в Банк России отчетов о прекращении обязательств, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг" (утв. Банком России 27 июля 2015 N 481-П). Согласно этому Положению лицензия выдается отдельно на каждый вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Система контроля за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг в настоящее время включает четыре вида: (1) государственный контроль (осуществляет ЦБ РФ); контроль саморегулируемых организаций; контроль самих организаторов торговли; внутренний контроль (осуществляют штатные контролеры профессиональных участников). Следует иметь в виду, что при осуществлении государственного контроля должны соблюдаться требования Федерального закона от 08 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)", который предусматривает ряд ограничений в отношении деятельности контролирующих органов. Кратко рассмотрим особенности каждой из этих видов деятельности. Брокерской деятельностью согласно п. 1 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом. Соответственно профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером. Поручение на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами может осуществляться либо на основании договора поручения, когда брокер выступает от имени клиента либо на основании договора комиссии, когда брокер выступает от собственного имени, но действует по поручению и в интересах клиента. Брокер вправе заключать договоры поручения, комиссии, а также агентский и брокерский как смешанный договор. Таким образом, юридические характеристики, заложенные в определении брокерского договора, позволяют утверждать, что брокерский договор (на практике он чаще называется договором о брокерском обслуживании) может выступать в виде договоров поручения, комиссии, агентирования или их сочетания, что на практике чаще всего бывает. Брокер, пользуясь большими правами агента в отношении исполнения поручения с ценными бумагами по сравнению с поверенным, нередко включает в брокерские договоры условия, которые ограничивают права поверенного. Так, согласно п. 3 ст. 977 ГК РФ сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве брокера (коммерческого представителя), должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. Однако на практике в конкретных договорах эти сроки могут быть значительно меньше. Брокеры являются так называемыми коммерческими представителями, поэтому обязательства, возникшие из договора, заключенного не на организованных торгах, каждой из сторон которого является брокер, не прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице, если обязательства сторон исполняются за счет разных клиентов или третьими лицами в интересах разных клиентов. Брокер не вправе заключать указанный договор, если его заключение осуществляется во исполнение поручения клиента, не содержащего цену договора или порядок ее определения. Последствием совершения сделки с нарушением требований, установленных выше, является возложение на брокера обязанности возместить клиенту убытки. К профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг относится также дилерская деятельность. Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам ( ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг). Принципиальным моментом в данном случае является наличие публичной оферты о заключении договора со стороны дилера, которая связывает дилера и в случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков. Соответственно, профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана. Государственные корпорации являются весьма специфическими видами юридических лиц. Строго говоря, государственные корпорации, как это не звучит парадоксально, не являются ни корпорациями (не имеют членства), ни государственными организациями (будучи частными собственниками своего имущества), ни некоммерческими организациями, ибо в ряде случаев создаются для осуществления предпринимательской деятельности. Иногда происходит терминологическая путаница и под государственными корпорациями иногда имеют в виду акционерные общества с государственным участием (например, Газпром). Деятельность последних всегда регулируется специальными законами о соответствующей государственной корпорации как юридическом лице. Ее единственным учредителем может быть только государство. Цели, для достижения которых создается государственная корпорация, не направлены на удовлетворение потребностей отдельных граждан или юридических лиц, а носят более масштабный характер - выполнение социальных или управленческих функций в интересах общества в целом или отдельной отрасли народного хозяйства. В качестве примера можно привести такую государственную корпорацию как Внешэкономбанк, который осуществляет на рынке ценных бумаг дилерскую, депозитарную деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, а также осуществляет доверительное управление денежными средствами и иным имуществом, в том числе находящимся в государственной собственности. Таким образом, основной обязанностью дилера является совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет. Причем кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков ( ч. 3 ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг). Профессиональным участником рынка ценных бумаг является также управляющий ( ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг). Правильнее было бы говорить о доверительном управляющем, поскольку в данном случае речь идет о договоре доверительного управления ценными бумагами. Договор доверительного управления имуществом представляет собой самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг особого рода. При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего. Деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами ( ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг). Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются главой 53 "Доверительное управление имуществом" ГК РФ и, прежде всего, ст. 1025 ГК РФ, которая предусматривает издание специального закона, однако такого закона пока нет, и доверительное управление ценными бумаги помимо ГК регулируется также Законом о рынке ценных бумаг. Хотя передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к управляющему, последний вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Объектом доверительного управления могут быть как ценные бумаги, так и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В последнем случае обособление бездокументарных пенных бумаг осуществляется управляющим в системе ведения реестра ценных бумаг. Таким образом, под деятельностью по управлению ценными бумагами понимается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательством Российской Федерации и договорами. В последнем случае речь идет о приказе ФСФР РФ от 03 апреля 2007 N 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами". Рассматривая участников рынка ценных бумаг в самом общем виде надо говорить о банках, инвестиционных институтах (финансовые брокеры, инвестиционные консультанты, инвестиционные компании, инвестиционные фонды открытого и закрытого типа), фондовых биржах. Управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором. Под последним согласно ст. 51.2 Закона о рынке ценных бумаг понимается: 1) профессиональные участники рынка ценных бумаг; 1.1) клиринговые организации; 2) кредитные организации; 3) акционерные инвестиционные фонды; 4) управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; 5) страховые организации; 6) негосударственные пенсионные фонды; 6.1) некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с частью 1 статьи 15 Федерального закона от 24 июля 2007 года N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", единственными учредителями которых являются субъекты Российской Федерации и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства, - только в отношении указанных инвестиционных паев; 7) Банк России; 8) государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)"; 9) Агентство по страхованию вкладов; 9.1) государственная корпорация "Российская корпорация нанотехнологий", а также юридическое лицо, возникшее в результате ее реорганизации; 10) международные финансовые организации, в том числе Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития; 11) иные лица, отнесенные к квалифицированным инвесторам федеральными законами. По общему правилу на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами требуется наличие лицензии. Однако, наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего. В частности, достаточно указания аббревиатуры Д.У. (доверительный управляющий). В случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Причем под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействия) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента. Управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления ценными бумагами, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении ценными бумагами, за счет объектов управления. При этом такое право может быть не обусловлено получением дохода от управления ценными бумагами. Еще одним видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг является депозитарная деятельность. Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги ( ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг). Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием. Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора. Существенными условиями этого договора являются: а) однозначное определение предмета договора: либо депозитарий предоставляет услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и учету прав на ценные бумаги, либо только учитывает права на бездокументарные ценные бумаги; б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента. В данном случае под распоряжением понимается право депонента отказаться от договора о счете депо, так как депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами. Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента; в) срок действия договора; г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором; д) форма и периодичность отчетности депозитария перед депонентом. Существенными условиями депозитарного договора являются также такие обязанности депозитария, как регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами, ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету, передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученных депозитарием от эмитента или держателя. В ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг особо подчеркивается, что заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Если иное не предусмотрено федеральными законами или договором, депозитарий не вправе совершать операции с ценными бумагами депонента иначе как по поручению депонента. Если иное не предусмотрено депозитарным договором, депозитарий вправе отказать в списании ценных бумаг со счета депо, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, и зачислении ценных бумаг на такой счет в случае наличия задолженности депонента по оплате услуг депозитария. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет соответствующую гражданскую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. Кроме того, депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо. Еще одним видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг является деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Согласно п. 1 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. При этом для ценных бумаг на предъявителя реестр не ведется. Лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра, именуется держателем реестра. Держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра, либо в случаях, предусмотренных федеральными законами, иной профессиональный участник рынка ценных бумаг. Регистратор не вправе совершать сделки с ценными бумагами эмитента, реестр владельцев которых он ведет. Реестр владельцев ценных бумаг определяется как формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета, записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации. Держатель реестра осуществляет свою деятельность в соответствии с федеральными законами, нормативными актами Банка России, а также с правилами ведения реестра, которые обязан утвердить держатель реестра. Требования к указанным правилам устанавливаются Банком России. Однако до настоящего времени действует Приказ ФСФР России от 29.07.2010 N 10-53/пз-н (ред. от 24.04.2012) "О некоторых вопросах ведения реестра владельцев ценных бумаг". Согласно п. 4 указанного приказа регистратор обязан указать в Правилах ведения реестра способы предоставления документов, связанных с реестром, зарегистрированными лицами, их уполномоченными представителями, иными заинтересованными лицами. Отдельные виды регистраторов получили название трансфер-агентов. Как следует из п. 1 ст. 8.1 Закона о рынке ценных бумаг регистратор, осуществляющий ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг, вправе привлекать для выполнения части своих функций, предусмотренных настоящим Федеральным законом, иных регистраторов, депозитариев и брокеров. Все вышеуказанные лица получили название трансфер-агентов. Более подробно о его функциях сказано в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ (ФКЦБ) от 02 октября 1997 N 27. В нем сказано, что трансфер-агент - юридическое лицо, выполняющее по договору с регистратором функции по приему от зарегистрированных лиц или их уполномоченных представителей и передаче регистратору информации и документов, необходимых для исполнения операций в реестре, а также функции по приему от регистратора и передаче зарегистрированным лицам или их уполномоченным представителям информации и документов, полученных от регистратора ( п. 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. N 27). Таким образом, трансфер-агент должен заключить договор с регистратором, а последний должен разработать и утвердить правила ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, предусматривающие в числе прочего формы договоров с трансфер-агентами. Это установлено п.п. 10.1.1 п. 10.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 02 октября 1997 N 27. Причем договором может быть предусмотрено ограничение по типам операций и суммам сделок, по которым трансфер-агент имеет право приема документов. Порядок взаимодействия регистратора с трансфер-агентом урегулирован разделом 9 данного Положения. Формы договоров с трансфер-агентами включаются в Правила ведения реестра с целью доведения до зарегистрированных лиц порядка взаимодействия с регистратором. Кроме того, эти формы призваны проинформировать зарегистрированных лиц о правах и обязанностях трансфер-агентов. Как следует из п. 2 ст. 8.1 Закона о рынке ценных бумаг, трансфер-агенты действуют от имени и за счет регистратора на основании договора поручения или агентского договора, заключенного с регистратором, а также выданной им доверенности. Однако, следует придти к выводу, что речь идет скорее о смешанных договорах. При осуществлении своей деятельности трансфер-агенты обязаны указывать, что они действуют от имени и по поручению регистратора, а также предъявлять всем заинтересованным лицам доверенность, выданную этим регистратором. Как правильно отмечено в литературе, по существу, можно сказать, что трансфер-агент осуществляет лишь технические функции по приему и передаче документов между регистратором и зарегистрированными лицами, никаких функций по ведению реестра владельцев ценных бумаг как таковых он не осуществляет *(22). В случаях, предусмотренных договором и доверенностью, трансфер-агенты вправе: 1) принимать документы, необходимые для проведения операций в реестре; 2) передавать зарегистрированным и иным лицам выписки по лицевым счетам, уведомления и иную информацию из реестра, которые предоставлены регистратором. Трансфер-агенты согласно п. 5 ст. 8.1 Закона о рынке ценных бумаг обязаны: 1) принимать меры по идентификации лиц, подающих документы, необходимые для проведения операций в реестре; 2) обеспечивать доступ регистратора к своей учетной документации по его требованию; 3) соблюдать конфиденциальность информации, полученной в связи с осуществлением функций трансфер-агента; 4) осуществлять проверку полномочий лиц, действующих от имени зарегистрированных лиц; 5) удостоверять подписи физических лиц в порядке, предусмотренном Банком России. Что касается удостоверения подписей физических лиц, то порядок такого удостоверения предусмотрен приказом ФСФР РФ от 18.02.2010 N 10-10/пз-н "Об утверждении Положения о порядке заверения подлинности подписи профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Он в частности, включает следующие этапы: 1) идентификация (установление личности) лица, обратившегося за заверением подлинности своей подписи, осуществлялась на основании предоставленного документа, удостоверяющего его личность, предусмотренного законодательством Российской Федерации; 2) лицо, обратившееся за заверением подлинности своей подписи, совершило собственноручно передаточную надпись и проставило собственноручную подпись в присутствии работника профессионального участника рынка ценных бумаг, заверяющего подпись. Проставление (совершение) заверительной надписи на документах лица, обратившегося за заверением подлинности подписи, осуществляется работником профессионального участника рынка ценных бумаг, заверяющего подпись, с указанием его фамилии, имени, отчества и должности. Весьма интересна фигура номинального держателя ценных бумаг, который также является профессиональным участником рынка ценных бумаг. Институт номинального держателя был впервые введен в российское законодательство Указом Президента Российской Федерации от 27 октября 1993 года N 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров" и распоряжением Госкомимущества России от 26 июля 1994 года N 2002-р "О порядке применения положения о реестре акционеров акционерного общества". В п. 1 ст. 8.3 Закона о рынке ценных бумаг он определяется как депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ценные бумаги, принадлежащие иным лицам. Другими словами, номинальный держатель - это профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица. Следует отметить, что ранее действовавшая редакция Закона о рынке ценных бумаг предусматривала более широкое участие других участников рынка ценных бумаг в качестве номинальных держателей. В частности, брокер мог быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с договором, на основании которого он обслуживал своего клиента. Основной причиной законодательного закрепления такой разновидности профессиональных участников рынка ценных бумаг как номинальный держатель является его анонимность. Это обусловлено тем, что после регистрации в реестре номинального держателя реестродержатель больше не отслеживает каждую операцию с ценными бумагами, которые числятся за депозитарием. Эта функция переходит к депозитарию, который осуществляет свой учет, сведения по которому предоставляет держателю реестра только по его запросу. Депозитарию может быть открыт лицевой счет номинального держателя в реестре, причем такое открытие не может быть обусловлено наличием депозитарного договора между депозитарием и его клиентом. Как следует из п. 3 ст. 8.3 Закона о рынке ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, номинальным держателем ценных бумаг в реестре может быть только центральный депозитарий. Под последним понимается депозитарий, который является небанковской кредитной организацией и которому присвоен статус центрального депозитария. Депозитарий не вправе давать поручение на зачисление ценных бумаг российских эмитентов, выпущенных на территории Российской Федерации, на счет, открытый ему в иностранной организации как лицу, действующему в интересах других лиц. Номинальный держатель ценных бумаг осуществляет права по ценным бумагам только в случае получения им соответствующего полномочия. Номинальный держатель, осуществляющий учет прав на ценные бумаги владельцев и (или) иных лиц, которые в соответствии с федеральным законом или личным законом таких иных лиц осуществляют права по ценным бумагам, вправе принимать участие в общем собрании владельцев ценных бумаг и голосовать по вопросам повестки дня без доверенности в соответствии с указаниями таких лиц. Согласно п. 6 ст. 8.3 Закона о рынке ценных бумаг номинальный держатель ценных бумаг обязан по требованию лица, у которого ему открыт лицевой счет (счет депо) номинального держателя ценных бумаг, представить этому лицу составленный на определенную дату список, содержащий сведения: 1) о своих депонентах, подлежащих включению в список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, в том числе об учредителях доверительного управления, представленных управляющим в случаях, предусмотренных частью тринадцатой статьи 5 настоящего Федерального закона; 2) о лицах, подлежащих включению в список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, полученные номинальным держателем от своих депонентов; 3) о количестве ценных бумаг, принадлежащих лицам, включенным в список; 4) иные сведения в соответствии с требованиями, установленными федеральными законами и нормативными актами Банка России. § 3. Государственное регулирование рынка ценных бумаг В любой правовой системе существует необходимость государственного воздействия на экономику. Необходимость государственного воздействия на экономику в условиях рынка определяется, прежде всего, необходимостью защиты как интересов общества в целом, так и отдельных участников хозяйственного оборота. В особенности это касается выпуска и обращения ценных бумаг, поскольку это затрагивает интересы большого количества физических и юридических лиц. В самом общем виде правовое регулирование института ценных бумаг осуществляется посредством принятия законодательными и исполнительными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ и представительными органами местного самоуправления нормативных правовых актов. Однако, как будет показано ниже, оно не сводится к этому. При этом следует учитывать, что речь идет о нормативных правовых актах различных отраслей права. Регулирование рынка ценных бумаг осуществляется как государственными органами, так и саморегулируемыми организациями. Под государственным регулированием рынка ценных бумаг обычно понимается регулирование со стороны соответствующих уполномоченных органов государственной власти. Государственное регулирование рынка ценных бумаг имеет следующие формы: прямое (административное) и косвенное (с помощью экономических методов воздействия) на ценные бумаги. Система государственного регулирования рынка ценных бумаг весьма объемна и разнообразна. Ее можно свести к выполнению следующих функций, включающих установление: - обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг; - стандартов этой деятельности; Важной функций является также государственная регистрация: - выпусков эмиссионных ценных бумаг; - проспектов ценных бумаг; Наконец государственные органы осуществляют контроль: - за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в проспектах ценных бумаг; за лицензированием деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг; за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Согласно ст. 38 Закона о рынке ценных бумаг государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется путем: установления обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов; государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них; лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг; создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг; запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии. Важнейшим государственным органом, который осуществляет государственное регулирование на рынке ценных бумаг является Центральный банк РФ (ранее эти функции выполняла Федеральная служба по финансовым рынкам). Что касается Центрального банка России, то он выполняет своеобразную роль на рынке ценных бумаг, одновременно являясь его профессиональным участником, активно ведущим операции с ценными бумагами, а с другой - государственным органом регулирования рынка ценных бумаг. Так, согласно ст. 4 Закона о Центральном банке Российской Федерации (Банке России) осуществляет регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг, регистрацию отчетов об итогах выпусков эмиссионных ценных бумаг и осуществляет контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах. Более подробно о функциях Банка России говорится в ст. 42 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которой он: 1) разрабатывает во взаимодействии с Правительством Российской Федерации основные направления развития финансового рынка; 2) утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг, проспектов ценных бумаг эмитентов, в том числе иностранных эмитентов, осуществляющих эмиссию ценных бумаг на территории Российской Федерации, и порядок государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг; 3) разрабатывает и утверждает требования к осуществлению профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в том числе с учетом вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и характера совершаемых операций; 4) устанавливает обязательные требования к операциям с ценными бумагами, нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу, расчетно-депозитарной деятельности, правила ведения учета и составления отчетности (за исключением бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности) эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг; 5) устанавливает обязательные требования к порядку ведения реестра; 6) устанавливает порядок и осуществляет лицензирование различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также приостанавливает или аннулирует указанные лицензии в случае нарушения требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах; 7) утратил силу. - Федеральный закон от 15.04.2006 N 51-ФЗ; 8) устанавливает порядок выдачи разрешений и осуществляет выдачу разрешений на приобретение статуса саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, ведет реестр указанных организаций, отзывает разрешения на приобретение статуса саморегулируемой организации при нарушении требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, а также стандартов и требований, утвержденных Банком России; 9) определяет стандарты деятельности инвестиционных, негосударственных пенсионных, страховых фондов и их управляющих компаний, а также страховых компаний на рынке ценных бумаг; 10) осуществляет контроль за соблюдением эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных Банком России; 11) в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, контролирует порядок проведения операций с денежными средствами или иным имуществом, совершаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг; 12) обеспечивает раскрытие информации о зарегистрированных выпусках ценных бумаг, профессиональных участниках рынка ценных бумаг и регулировании рынка ценных бумаг; 13) обеспечивает создание общедоступной системы раскрытия информации на рынке ценных бумаг; 14) устанавливает квалификационные требования к работникам профессиональных участников рынка ценных бумаг, требования к профессиональному опыту лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа профессиональных участников рынка ценных бумаг, утверждает программы квалификационных экзаменов для аттестации граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, определяет условия и порядок аккредитации организаций, осуществляющих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в форме приема квалификационных экзаменов и выдачи квалификационных аттестатов, осуществляет аккредитацию таких организаций, определяет типы и формы квалификационных аттестатов и ведет реестр аттестованных лиц; 15) разрабатывает проекты нормативных актов (за исключением законодательных), связанных с вопросами регулирования рынка ценных бумаг, лицензирования деятельности его профессиональных участников, саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, контроля за соблюдением законодательных и нормативных актов о ценных бумагах, проводит их экспертизу; 16) разрабатывает рекомендации по применению законодательства Российской Федерации, регулирующего отношения, связанные с функционированием рынка ценных бумаг; 17) утратил силу с 1 сентября 2013 года. - Федеральный закон от 23.07.2013 N 251-ФЗ; 18) определяет порядок ведения реестра и ведет реестр профессиональных участников рынка ценных бумаг, содержащий данные о выданных, приостановленных и об аннулированных лицензиях на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Банк России вносит изменения в реестр профессиональных участников рынка ценных бумаг в течение трех дней после принятия соответствующего решения или получения документа, являющегося основанием для внесения изменения; 19) устанавливает и определяет порядок допуска к первичному размещению и обращению вне территории Российской Федерации ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации; 20) обращается в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством Российской Федерации; 21) осуществляет надзор за соответствием объема выпуска эмиссионных ценных бумаг их количеству в обращении; 22) исключен. - Федеральный закон от 28.12.2002 N 185-ФЗ; 23) определяет порядок ведения реестра эмиссионных ценных бумаг и ведет указанный реестр, содержащий информацию о зарегистрированных Банком России выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг, а также о выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг, не подлежащих в соответствии с настоящим Федеральным законом или иными федеральными законами государственной регистрации, за исключением облигаций Банка России; 24) утратил силу с 1 сентября 2013 года. - Федеральный закон от 23.07.2013 N 251-ФЗ; 25) определяет порядок включения организаций в реестр управляющих компаний специализированных обществ, а также порядок исключения организаций из указанного реестра, осуществляет надзор за деятельностью управляющих компаний специализированных обществ и проверку этой деятельности, направляет им предписания об устранении нарушений настоящего Федерального закона, нормативных актов Банка России; 26) устанавливает требования к формам и способам принятия рисков в объеме не менее 20 процентов от общего размера обязательств по облигациям с залоговым обеспечением специализированного финансового общества для первоначальных кредиторов по обязательствам, денежные требования по которым являются предметом залога по облигациям, и (или) для последующих кредиторов, если последние уступают денежные требования по таким обязательствам специализированным финансовым обществам; 27) устанавливает требования к формам и способам принятия рисков в объеме не менее 10 процентов от общего размера обязательств по облигациям с залоговым обеспечением специализированного общества проектного финансирования для первоначальных кредиторов по обязательствам, денежные требования по которым являются предметом залога по облигациям, и (или) для последующих кредиторов, если последние уступают денежные требования по таким обязательствам специализированным обществам проектного финансирования; 28) определяет обязательства, денежные требования по которым не могут являться предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением. 32) устанавливает требования к организации и осуществлению профессиональными участниками рынка ценных бумаг внутреннего контроля; 33) устанавливает требования к организации и осуществлению профессиональными участниками рынка ценных бумаг внутреннего аудита; 34) утверждает требования к организации системы управления рисками профессиональных участников рынка ценных бумаг в зависимости от вида деятельности и характера совершаемых операций. Важной функцией государственного регулирования на рынке ценных бумаг является лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. В частности, все виды вышеуказанной профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой Банком России, за исключением права на осуществление отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, когда лицензия может быть предоставлена государственной корпорации федеральным законом, на основании которого она создана. При этом деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется двумя видами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг и лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра ( п. 6 ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг). В случаях, предусмотренных ст. 39.1 Закона о рынке ценных бумаг ЦБ может приостановить или аннулировать выданную ранее лицензию. Так, согласно п. 1 указанной статьи 1. Лицензия на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг может быть аннулирована Банком России: 1) на основании заявления профессионального участника рынка ценных бумаг в письменной форме об аннулировании лицензии; 2) в случае неоднократного в течение одного года неисполнения профессиональным участником рынка ценных бумаг предписания Банка России; 3) в случае неоднократного в течение одного года нарушения профессиональным участником рынка ценных бумаг более чем на 15 рабочих дней сроков представления отчетов, предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами, при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; 4) в случае неоднократного в течение одного года нарушения профессиональным участником рынка ценных бумаг требований к раскрытию (предоставлению) информации и документов, предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами, при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; 5) в случае отсутствия лица, имеющего лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц (адресу юридического лица); 6) в случае прекращения руководства текущей деятельностью профессионального участника рынка ценных бумаг (принятия решения о приостановлении или досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа без одновременного принятия решения об образовании временного единоличного исполнительного органа или нового единоличного исполнительного органа либо отсутствия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, свыше одного месяца без возложения его полномочий на иное лицо, соответствующее требованиям к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа); 7) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональным участником рынка ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и (или) об исполнительном производстве; 8) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональным участником рынка ценных бумаг требований, предусмотренных статьями 6 и 7 (за исключением пункта 3 статьи 7) Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"; 9) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональным участником рынка ценных бумаг требований по ведению реестра требований кредиторов, а также иных требований, установленных Федеральным законом от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; 10) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональным участником рынка ценных бумаг требований Федерального закона "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов; 11) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональным участником рынка ценных бумаг требований к деятельности или проведению операций, осуществление (проведение) которых допускается в соответствии с требованиями федеральных законов только на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, в том числе при осуществлении функций трансфер-агента, функций счетной комиссии, функций агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев; 12) в случае нарушения форекс-дилером требования об обязательном членстве в саморегулируемой организации; 13) в случае неисполнения профессиональным участником рынка ценных бумаг предписания, направленного ему в связи с приостановлением действия лицензии, в установленный таким предписанием срок. Есть ряд случаев, когда лицензия не только может, но и должна быть аннулирована. Речь в частности, идет о следующих случаях: 1) в случае признания профессионального участника рынка ценных бумаг банкротом; 2) в случае отзыва у кредитной организации, являющейся профессиональным участником рынка ценных бумаг, лицензии на осуществление банковских операций; 3) в случае неосуществления профессиональным участником рынка ценных бумаг соответствующего вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в течение более 18 месяцев. Следует также учитывать, что 30 декабря 2014 г. Банком России было утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг от 30 декабря 2014 N 454-П, которое вступило в силу 17 марта 2015 года. Данное Положение распространяется на всех эмитентов ценных бумаг, в том числе иностранных, включая международные финансовые организации, размещение и (или) обращение ценных бумаг которых осуществляется в РФ (исключение - ЦБ РФ, а также эмитенты государственных и муниципальных бумаг). Положение устанавливает требования к раскрытию: - информации о (дополнительном) выпуске эмиссионных ценных бумаг; - информации в форме проспекта ценных бумаг; - консолидированной финансовой отчетности эмитента ценных бумаг; - ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг; - информации о существенных фактах эмитента ценных бумаг; - а также иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) ценным бумагам. В соответствии с Положением, эмитенты обязаны раскрывать в форме сообщений о существенных фактах сведения о проведении и повестке дня общего собрания владельцев облигаций эмитента, а также о решениях, принятых общим собранием владельцев облигаций эмитента, и об определении эмитентом облигаций нового представителя владельцев облигаций. Кроме того, эмитенты более не обязаны раскрывать в сети Интернет информацию об изменениях, произошедших в списке аффилированных лиц акционерного общества. Акционерные общества также обязаны раскрывать информацию о планируемой дате направления заявления о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записей, связанных с реорганизацией, прекращением деятельности или ликвидацией акционерного общества. В отношении эмитентов, осуществляющих эмиссию ценных бумаг с нарушением требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, Банк России согласно п. 3 ст. 51 Закона о рынке ценных бумаг: принимает меры к приостановлению дальнейшего размещения ценных бумаг, выпущенных в результате такой эмиссии; размещает на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" сведения о факте эмиссии ценных бумаг, осуществляемой с нарушением требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, и об основаниях приостановления размещения ценных бумаг, выпущенных в результате такой эмиссии; уведомляет в письменной форме о необходимости устранения нарушений, а также устанавливает сроки устранения нарушений; направляет материалы проверки по фактам эмиссии ценных бумаг, осуществляемой с нарушением требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в органы прокуратуры при наличии в действиях должностных лиц эмитента признаков состава преступления; уведомляет в письменной форме о разрешении дальнейшего размещения ценных бумаг в случае устранения эмитентом нарушений требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, связанных с эмиссией ценных бумаг; обращается с иском в арбитражный суд о признании выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным по основаниям, предусмотренным статьей 26 Закона о рынке ценных бумаг. Должностные лица эмитента, принявшие решение о выпуске в обращение ценных бумаг, не прошедших государственную регистрацию (за исключением выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, не подлежащих государственной регистрации в соответствии с настоящим Федеральным законом), несут административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. § 4. Саморегулирование профессиональных участников рынка ценных бумаг (СРО) Саморегулирование обычно определяется как самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил такой деятельности. Рынок эмиссионных и иных ценных бумаг подвергается жесткому регулированию не только со стороны государственных органов, но и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг (СРО). Мировая практика подтвердила, что на рынке ценных бумаг одного регулятора в лице ЦБ и иных государственных органов недостаточно. Сам термин "саморегулируемая организация" ("self-regulatory organization"), заимствованный из англо-американского права, впервые появился в США с принятием Закона 1934 г. о ценных бумагах и биржах *(23). До принятия Закона N 99-ФЗ, которыми были внесены изменения в правовое регулирование юридических лиц, право осуществлять определенные виды деятельности только при соблюдении условия о членстве в саморегулируемой организации (СРО) было предусмотрено отдельными федеральными законами. В ГК РФ такие нормы отсутствовали, в нем была установлена лишь обязательность наличия лицензии в случаях, предусмотренных законом ( абз. 2 п. 3 ст. 49 ГК РФ). Теперь эта норма дополнена, в ней указано, в частности, что право осуществлять деятельность, для ведения которой необходимо состоять в СРО, возникает с момента вступления в данную организацию (п. 3 ст. 49 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ). Это, несомненно, важное нововведение. Если раньше такое разрешение можно было получить только на основании лицензии, выдаваемой специальными государственными органами, то в настоящее время его можно получить на основании членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ. В целом институт саморегулируемых организаций постепенно заменяет традиционное лицензирование. Поэтому указание наряду с лицензией на наличие членства юридического лица в саморегулируемой организации для осуществления отдельных видов деятельности является своевременным и необходимым дополнением, отражающим уже сложившуюся практику отношений в допуске организаций к отдельным видам деятельности. Саморегулирование является комплексным правовым институтом, включающим нормы, регулирующие и частные, и публичные отношения. Можно придти к выводу о том, что саморегулирование формируется на основе сочетания интересов государства и субъектов предпринимательской деятельности. При этом реализация этих интересов возложена на саму саморегулируемую организацию, которая имеет особый, в сравнении с иными общественными организациями, правовой статус. Саморегулирование - институт частного, а не только публичного права. По своей сути членство в саморегулируемой организации - это своего рода поручительство за своего члена, при котором утверждается, что деятельность данного члена отвечает необходимым требованиям. СРО - не организационно правовая форма, а скорее статус юридического лица. Саморегулируемая организация разрабатывает и утверждает стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности, под которыми понимаются требования к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации. Федеральными законами могут устанавливаться иные требования, стандарты и правила, а также особенности содержания, разработки и установления стандартов и правил саморегулируемых организаций. Стандарты и правила саморегулируемых организаций должны соответствовать федеральным законам и принятым в соответствии с ними иным нормативным правовым актам. Стандартами и правилами саморегулируемой организации могут устанавливаться дополнительные требования к предпринимательской или профессиональной деятельности определенного вида. Основополагающим законодательным актом, регламентирующим правовой статус саморегулируемых организаций (СРО), в России, является Федеральный закон от 01 декабря 2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях". Необходимость появления единого закона о СРО обусловлена введением в законодательные акты требования обязательного членства в СРО для субъектов отдельных видов предпринимательской и профессиональной деятельности. Помимо этого, особенности правового положения данных организаций определяются также федеральными законами, регулирующими правоотношения в отдельных сферах предпринимательской и профессиональной деятельности (например, Законом о рекламе). Таким образом, государство делегировало участникам рынка часть своих контрольных и надзорных функций за деятельностью субъектов в определенной сфере экономики. Согласно ч. 2 ст. 1 Закона о СРО особенности саморегулирования отдельных видов предпринимательской и профессиональной деятельности определены специальным законодательством. Такие особенности предусматривают, например, законы о банкротстве, об аудиторской деятельности, об оценочной деятельности и др. В то же время Закон о СРО не распространяется на СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, жилищных накопительных кооперативов, негосударственных пенсионных фондов, кредитных организаций, бюро кредитных историй. Отношения, возникающие в связи с деятельностью подобных СРО регулируются специальным законодательством. В числе таких специальных правовых актов можно назвать законы о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, о жилищных накопительных кооперативах и др. Что касается саморегулирования на рынке ценных бумаг, то в Законе о рынке ценных бумаг ему посвящена глава 13. В ст. 48 указанного закона сказано, что саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг именуется добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, действующее в соответствии с настоящим Федеральным законом и функционирующее на принципах некоммерческой организации. Число участников саморегулируемой организации не может быть менее 10. Саморегулируемая организация в соответствии с требованиями осуществления профессиональной деятельности и проведения операций с ценными бумагами, утвержденными Банком России, устанавливает обязательные для своих членов правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, стандарты проведения операций с ценными бумагами и осуществляет контроль за их соблюдением. Таким образом, государство законодательным путем наделило СРО полномочиями осуществлять контроль за соблюдением их членами (участниками) внутренних документов СРО, организаторов торговли, а также устанавливать и применять меры ответственности за их нарушение. В частности, саморегулируемая организация согласно ст. 49 Закона о рынке ценных бумаг вправе: получать информацию по результатам проверок деятельности своих членов, осуществляемых в порядке, установленном Банком России; утверждать правила и стандарты осуществления своими членами профессиональной деятельности, в том числе операций с ценными бумагами и операций, связанных с заключением и исполнением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами; контролировать соблюдение своими членами утвержденных саморегулируемой организацией правил и стандартов осуществления профессиональной деятельности; осуществлять обучение граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также в случае, если саморегулируемая организация является аккредитованной Банком России, принимать квалификационные экзамены и выдавать квалификационные аттестаты. В свою очередь Закон о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг говорит о конкретных способах защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг саморегулируемыми организациями. Так, согласно ст. 15 указанного закона саморегулируемые организации в соответствии с настоящим Федеральным законом, Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также в соответствии с правилами и стандартами их деятельности осуществляют контроль за исполнением своими участниками (членами) законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Для того, чтобы осуществлять саморегулирование, саморегулируемые организации принимают локальные нормативные акты СРО, которые характеризуются тем, что устанавливают не только самостоятельное регулирование различных аспектов внутренней деятельности СРО, но и правила поведения профессиональных участников на фондовом рынке, порой даже более строгие, нежели предусмотренные государством правила. Саморегулируемые организации осуществляют контроль по собственной инициативе, на основании обращения Банка России, федеральных органов исполнительной власти, а также по жалобам и заявлениям инвесторов. Формы, сроки и порядок проведения указанного контроля определяются учредительными документами, правилами и стандартами деятельности саморегулируемой организации. § 5. Манипулирование рынком ценных бумаг и использование инсайдерской информации Манипулирование рынком ценных бумаг и использование так называемой инсайдерской информации являются одними из самых острых проблем рынка ценных бумаг. В настоящее время в Российской Федерации за манипулирование рынком и иное неправомерное использование инсайдерской информации в крупном и особо крупном размерах введена уголовная и административная ответственность. Так, согласно ст. 15.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неправомерное использование инсайдерской информации, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - в размере суммы излишнего дохода либо суммы убытков, которых гражданин, должностное лицо или юридическое лицо избежали в результате неправомерного использования инсайдерской информации, но не менее семисот тысяч рублей. А в п. 1 ст. 185.6 Уголовного кодекса РФ сказано, что умышленное использование инсайдерской информации для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица, а равно умышленное использование инсайдерской информации путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, если такое использование причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, - наказываются штрафом в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок от двух до четырех лет со штрафом в размере до пятидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев либо без такового с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. Закон о рынке ценных бумаг вопросы, связанные с манипулированием рынком и использованием инсайдерской информации, непосредственно не регулирует, ограничившись указанием на то, что термины "инсайдерская информация" и "манипулирование рынком" используются в Законе о рынке ценных бумаг в значении, определенном Федеральным законом "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". В широком общепринятом смысле инсайдер (от англ. inside - внутри) - любое лицо, имеющее доступ к конфиденциальной информации о делах фирмы благодаря своему служебному положению и родственным связям. Использование такой информации может принести ее обладателю значительную выгоду. Так, лицо, получившее в силу своего служебного положения или личных связей доступ к информации о том, что одна крупная компания готовится приобрести крупный пакет акций другой компании (соответственно стоимость этих акций повысится) покупает на свои личные средства акции этой компании с тем, чтобы впоследствии их выгодно перепродать. Примером неправомерного использования инсайдерской информации является и скупка государственных облигаций за короткое время до присвоения рейтинговым агентством более высокого инвестиционного рейтинга стране, выпустившей эти облигации (что автоматически влечет повышение стоимости облигаций) лицами, получившими соответствующую информацию. Подобных примеров можно привести достаточно много. В странах, которые принято называть развитыми, правовое регулирование неправомерного использования инсайдерской информации имеет давнюю историю. Соответствующие положения есть либо в правовых актах, регулирующих выпуск и обращение ценных бумаг (например, ст. 2.1 Закона Норвегии "О торговле ценными бумагами" 1997 г.) либо в отдельных правовых актах. Так, в 1988 г. в США был принят специальный Закон о наказании за инсайдерскую торговлю и мошенничество в области ценных бумаг. Общее правовое регулирование инсайдерской торговли на европейском уровне было установлено Директивой ЕС 1989 г. N 89/592. В январе 2003 г. Европейской комиссией были приняты Директива о проспекте, подлежащем опубликованию в случае публичной эмиссии ценных бумаг и их допуска к торгам, и Директива о злоупотреблениях на рынке. Отличие инсайдерской информации от таких видов, конфиденциальной информации как, например, банковская тайна, состоит в том, что банковская, тайна подлежит сохранению. Должны быть проведены все допускаемые законом действия для того, чтобы эта информация осталась тайной, чтобы она не стала достоянием неограниченного круга лиц. Инсайдерская же информация на финансовом и товарном рынках, напротив, - это та информация, которая должна сохраняться недоступной для третьих лиц достаточно короткое время. Но затем она подлежит обязательному раскрытию. Закон о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации. вводит понятие инсайдерской информации, а также устанавливает признаки, которым отвечают действия, признаваемые манипулированием рынком. В ст. 2 он определяет инсайдерскую информацию как - точную и конкретную информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, одного или нескольких хозяйствующих субъектов, указанных в пункте 2 статьи 4 Закона, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации, указанный в статье 3 Закона. Таким образом, к инсайдерской информации может быть отнесена та информация, которая может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров. Причем согласно п. 2 ст. 1 Закона последние должны быть допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации, и (или) с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах, с финансовыми инструментами, цена которых зависит от финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, допущенных к торговле на организованных торгах, и (или) с финансовыми инструментами, цена которых зависит от финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах. Представляется, что к инсайдерской информации можно было бы также отнести информацию, касающуюся шансов той или иной команды или конкретного спортсмена выиграть эти соревнования, поскольку на результат соревнований можно делать ставки. Однако вышеуказанный закон такого положения не содержит. В современной экономике особую роль играют организованные рынки (товарный, валютный и фондовый), формируемые посредством деятельности организаторов торговли, задачей которых является упорядочение торговли наиболее ликвидными видами однородных товаров и создание условий, облегчающих ее проведение. Функционирование организованных рынков подчинено строгим правилам, содержание которых во многом определяется организаторами торговли. В п.п. 3 ст. 2 Закона о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации организатор торговли определяется как фондовая, валютная, товарная биржа, иная организация, которая в соответствии с федеральными законами осуществляет деятельность по организации торговли финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами. Естественно в случае доказанности фактам манипулирования рынком ценных бумаг и использования так называемой инсайдерской информации возникает и гражданская ответственность в форме возмещения понесенных убытков. Как следует из ст. 44 Закона о рынке ценных бумаг, Банк России имеет право в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований Федерального закона "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов принимать решение о приостановлении действия или об аннулировании лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с учетом особенностей, установленных указанным Федеральным законом. Таким образом, можно говорить об особого рода административной ответственности, применяемой ЦБ РФ к недобросовестным профессиональным участникам рынка ценных бумаг. Кроме того, особой формой воздействия на участников рынка ценных бумаг в случае использования инсайдерской информации и манипулирования рынком являются предписания ЦБ. В таких предписаниях, которые носят императивный характер, он уведомляет в письменной форме о необходимости устранения нарушений, а также устанавливает сроки устранения нарушений; § 6. Фондовые биржи Значительное количество сделок с ценными бумагами совершается на биржах. Особенностью биржевой торговли является то, что биржевые сделки совершаются всегда в одном и том же месте, в строго отведенное время (биржевой сеанс или биржевая сессия) и по четко установленным правилам, обязательным для всех участников такой торговли. Такие места получили название биржи (от греческого byrsa - кошелек). Выделяют товарные, валютные и фондовые биржи. В отношении товарных бирж ранее действовал специальный закон - Закон о товарных биржах и биржевой торговли, однако впоследствии он утратил силу в связи с принятием Закона об организованных торгах, который стал основополагающим правовым актом в сфере биржевой торговли. Биржи, на которых продают и покупают ценные бумаги, получили название фондовых бирж. У фондовой биржи, как правило, есть центральный офис, где фиксируются все проведенные биржевые сделки, хотя в настоящее время торговля на фондовой бирже все меньше и меньше становится привязана к тем или иным физическим адресам, благодаря развитию интернет-трейдинга. Электронная торговля ценными бумагами позволяет повысить скорость сделок, а также снизить издержки, связанные с их совершением. Следует сделать краткий экскурс в историю происхождения биржи. Итак, в 13-15 в.в. возникают вексельные ярмарки или постоянные вексельные рынки (Венеция, Генуя, Флоренция, Лондон, Брюгге и т.д.). А в 16 в. возникли две уже фондовые биржи (антверпнеская и лионская), на которых обращались не только векселя, но и государственные займы, устанавливались биржевые курсы, развивалась спекуляция. Но долго эти биржи не просуществовали. В 17 в. создается старейшая фондовая биржа мира - Амстердамская. Здесь впервые появились акции. Для фондовой биржи было построено специальное здание. Сделки осуществлялись через брокеров. Хотя существует мнение будто первой возникла биржа в Лондоне. В России еще при Петре 1, в 1703 году была организована Петербургская фондовая биржа. Но значительную роль в экономике России она стала играть лишь в конце 19-го века. Первые советские фондовые биржи начали функционировать в 1922 году, но через три года они были ликвидированы, после чего в Советском Союзе рынок ценных бумаг перестал существовать. И только в 1990 году 21 ноября была зарегистрирована Московская Центральная фондовая биржа. Фондовая биржа - наиболее важная составляющая фондового рынка, поскольку она не только дает возможность торговать ценными бумагами, но и занимается их выпуском. Через процедуру IPO (initial public offer - первичное размещение акций) та или иная компания может выпускать свои акции и выводить их для свободной продажи на фондовый рынок. В современном мире фондовые биржи работают во всех уголках земного шара. Самая большая фондовая биржа в мире находится в Нью-Йорке, однако современные финансовые рынки все в большей степени представляют собой электронные сети, соответственно, и большинство мировых фондовых бирж становятся электронными. Применительно к рынку ценных бумаг деятельность фондовой биржи регулируется Законом о рынке ценных бумаг, а также Законом об организованных торгах. Следует также учитывать положения ФЗ "О центральном депозитарии", ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности", ранее - ФЗ "Об инвестиционных фондах" и ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах". Интересно отметить, что в Законе о рынке ценных бумаг термин "биржа" вообще не используется. Вместо этого в нем применяется термин "организованные торги" ( ст. 2). Само же понятие "организованные торги" определяется в ст. 2 Закона об организованных торгах как торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Соответственно биржевые торги ценными бумагами - организованные торги, проводимые фондовой биржей. Понятие биржи дано в ст. 9 Закона об организованных торгах, согласно которой биржей является организатор торговли, имеющий лицензию биржи, а организатор торговли - лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы. Для биржи как юридического лица установлен целый ряд ограничений. Так, единственной организационно правовой формой, в которой могут в настоящее время существовать биржи, являются акционерные общества ( п. 2 ст. 9 Закона об организованных торгах). Целый ряд ограничений установлен ст. 5 Закона об организованных торгах, согласно которой: 1. Организатором торговли может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации. 2. Лицо, не имеющее лицензии биржи или лицензии торговой системы, не вправе проводить организованные торги. 3. Организатор торговли не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью кредитных организаций, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов, деятельностью негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию. 4. Организатор торговли не вправе являться центральным контрагентом. 5. Организатор торговли, совмещающий деятельность по организации торгов с иными видами деятельности, обязан создать для осуществления деятельности по проведению организованных торгов одно или несколько отдельных структурных подразделений. 6. Организатор торговли, совмещающий деятельность по проведению организованных торгов с иными видами деятельности, обязан принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, возникающего у организатора торговли в связи с таким совмещением. Если конфликт интересов организатора торговли, совмещающего деятельность по проведению организованных торгов с иными видами деятельности, о котором участники торгов или лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, не были уведомлены заранее, привел к действиям организатора торговли, нанесшим ущерб интересам участника торгов или лица, осуществляющего функции центрального контрагента, организатор торговли обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации. Отдельные ограничения установлены п. 5 ст. 9 Закона об организованных торгах, согласно которому биржа не вправе совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью, а также с деятельностью по управлению ценными бумагами. Для участия в организованных торгах на фондовой бирже применяется процедура, получившая название "листинг". Как следует из п. 2 ст. 14 Закона о рынке ценных бумаг, ценные бумаги допускаются к организованным торгам путем осуществления их листинга. Осуществление листинга ценных бумаг допускается при условии соответствия таких ценных бумаг требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных актов Банка России. Биржа вправе осуществлять листинг ценных бумаг путем их включения в котировальные списки, являющиеся частью списка допущенных к организованным торгам ценных бумаг. Таким образом, листинг ценных бумаг - включение ценных бумаг организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе включение ценных бумаг биржей в котировальный список. Для проведения листинга заключается особый договор с эмитентом ценных бумаг (лицом, обязанным по ценным бумагам), за исключением следующих случаев: 1) осуществление листинга федеральных государственных ценных бумаг; 2) осуществление организатором торговли листинга ценных бумаг, эмитентом которых является он сам; 3) осуществление организатором торговли листинга ценных бумаг без их включения в котировальные списки, если такие ценные бумаги прошли процедуру листинга на ином организаторе торговли; 4) иные предусмотренные настоящим Федеральным законом случаи. Таким образом, отдельные виды ценных бумаг не проходят листинг в случаях прямо предусмотренных законодательством. Согласно п. 6. ст. 14 Закона о рынке ценных бумаг организатор торговли вправе без объяснения причин отказать в допуске ценных бумаг к организованным торгам или прекратить допуск ценных бумаг к организованным торгам. В случае прекращения организатором торговли допуска ценных бумаг к организованным торгам без объяснения причин прекращение организованных торгов такими ценными бумагами происходит не ранее чем через три месяца с даты раскрытия организатором торговли информации о прекращении допуска ценных бумаг к организованным торгам. Фондовая биржа утверждает правила листинга (делистинга) ценных бумаг и (или) правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения листинга. Листинг ценных бумаг осуществляется фондовой биржей на основании договора с эмитентом ценных бумаг, а листинг инвестиционных паев - на основании договора с управляющей компанией данного паевого инвестиционного фонда. При этом, оказание фондовой биржей услуг, непосредственно способствующих совершению сделок, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или изменения значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цены на ценные бумаги (фондовых индексов). Что касается делистинга то это исключение ценных бумаг организатором торговли из списка ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе исключение ценных бумаг биржей из котировального списка. Другими словами - это операция, противоположная листингу. Фондовая биржа должна осуществлять постоянный контроль за совершаемыми на бирже сделками в целях выявления случаев использования служебной информации, манипулирования ценами и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства и нормативных правовых актов ЦБ РФ. Фондовая биржа обязана обеспечить гласность и публичность проводимых торгов, объявляя о списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий. Для фондовых бирж характерно такое явление как фондовый индекс. Индекс обычно рассчитывается на базе стоимости акций 100 ведущих компаний, перечень которых раз в квартал определяет экспертный совет. Для расчета берется среднее арифметическое цен акций, умноженных на общее количество выпущенных акций каждой компании. Финансовый брокер обязан совершить сделку на наиболее выгодных условиях. Если сделка совершена на условиях более выгодных, чем те которые были указаны клиентом, то полученная выгода делится между сторонами на условиях, предусмотренных в договоре. Как договор комиссии, так и договор поручения могут быть соединены с другими сделками (с договором банковского счета, кредитным договором и т.д.) Это может выражаться в едином документальном оформлении (например, в виде заключения договоров на комплексное обслуживание по операциям с ценными бумагами). Существует такое понятие как брокерский договор или договор на брокерское обслуживание, который активно применяется на фондовых биржах. Следует исходить из смешанной природы договора с брокером по тому основанию, что в нем присутствуют элементы договоров комиссии и поручения. При этом в РФ не существует четкого законодательно установленного и единообразного понятия брокерской деятельности. Законодательство относит брокерский договор к договорам финансовых услуг. В настоящее время понятие финансовой услуги дано в Законе о защите конкуренции. В ст. 4 указанного закона сказано, что финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц. Брокерский договор относится к посредническим договорам. Понятие "посредничество" охватывает все виды договоров, согласно которым посредник совершает правомерные действия юридического и фактического характера в интересах клиента, в том числе в брокерском договоре. Под брокерской услугой на фондовом рынке, понимается услуга независимого и профессионального посредника по совершению в интересах клиента юридических и фактических действий, направленных на оказание помощи клиенту в работе на определенном сегменте рынка, в том числе там, где требуются специальные познания и/или навыки. Принцип работы финансового брокера с клиентом заключается в следующем. Клиент заключает с брокером договор по брокерскому обслуживанию по операциям с ценными бумагами. В свою очередь брокер организовывает допуск ценных бумаг на биржу (подготавливает ходатайства о допуске ценных бумаг к котировке, проходит организационные процедуры допуска). Это происходит поле того, как заказчик дал поручение брокеру на продажу или покупку ценных бумаг. Здесь надо оговориться о том, что наиболее типичным и массовым случаем в российской практике является такой тип сделки, при которая совершается не одним брокером, а двумя. Как правило, брокеры заключают сделку между собой по купле-продаже ценных бумаг во время биржевого торгового собрания на основе простого аукционного механизма биржевых торгов. Далее сделка регистрируется в качестве биржевой. При заключении сделок о купле-продаже ценных бумаг брокеры действуют от своего имени, но в интересах и за счет клиента. Оба финансовых брокера после регистрации сделки оплачивают налог на операции с ценными бумагами и биржевой сбор. Глава 4. Правовой режим отдельных видов ценных бумаг § 1. Акции Акция (от латинского actio - распоряжение, позволение, претензия; фр. action - свидетельство об участии ее владельца в акционерном обществе) представляет собой долевую ценную бумагу. Акция - это и титул собственности, и ценная бумага, поэтому можно говорить о двойственности этого понятия. Акция является в России одним из наиболее распространенных видов ценных бумаг. Это, вероятно, связано с ускоренным развитием акционерных форм предприятий, осуществлением акционирования в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, когда преобладающей организационно-правовой формой приватизированных государственных и муниципальных предприятий были акционерные общества. Акции известны миру уже довольно давно. Первые акции появились в начале XVII века в Голландии. Прототипами современных акционерных обществ являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.) Понятие акционерного общества впервые в России было дано в Положении о компаниях на акциях, утвержденном Указом от 6 декабря 1836 г. и действовавшего вплоть до революции 1917 года. Как писал Г.Ф. Шершеневич, акционерные компании были, пожалуй, первым видом юридических лиц, достаточно детально урегулированным дореволюционным законодательством, вместе с тем термин "акционерное общество" не был в то время единственным, используемым для обозначения данного вида компаний *(24). В России акции и акционерные общества получили распространение в начале XIX в. в связи с принятием Положения о компаниях на акциях от 6 декабря 1836 г. Исторически появление акций обусловлено возникновением таких предпринимательских объединений, для организации которых их участники складывали свои денежные средства или имущество и получали в подтверждение этого специальные документы. Со временем степень участия стала выражаться исключительно в денежных единицах, а свидетельства о внесении конкретного имущества были заменены на свидетельства о внесении обезличенных активов с указанием стоимости последних. В таких случаях имущество принадлежало уже не отдельным лицам, а их объединению. Невозможность идентификации вкладов отвечала потребностям защиты и сохранения в неделимом виде имущественного комплекса объединения, получившего впоследствии наименование акционерного общества. Акционеры имели долю прибыли от деятельности общества пропорционально номинальной стоимости вклада независимо от его формы. Материальная заинтересованность акционеров в делах общества обусловила необходимость придания им властных полномочий. Поэтому помимо имущественных прав акционерам предоставлялось право участвовать в управлении обществом (лично или через представителей) и контролировать его деятельность, получая соответствующую информацию и документы. Об акциях в современном понимании можно говорить с момента появления свидетельств одинакового номинала, удостоверяющих равный объем прав и отчуждаемых по желанию их владельца. Обращаясь на вторичном рынке, акция приобретает некую виртуальную стоимость, отличающуюся от номинальной стоимости, которая зависит от многих факторов, в том числе репутационных, касающихся как самого акционерного общества, так и его руководителей. При этом акция ограничивает пределы имущественной ответственности ее собственника величиной номинальной стоимости в случае неблагоприятного результата деятельности общества. Особенностью акций является то, что ни в ГК РФ, ни в ФЗ "Об акционерных обществах", ни в ФЗ "О рынке ценных бумаг" нет никаких более или менее четких указаний на необходимые для акций реквизиты. В свою очередь особенностью акционерного общества является то, что его уставный капитал оформляется акциями как особой разновидностью ценных бумаг и при выходе акционера из состава его участников путем отчуждения акций акционер может требовать компенсации только от своего контрагента, а не от общества. Таким образом, уменьшения имущества акционерного общества при выходе из него акционеров не происходит. Количество акций, отражающих уставный капитал акционерного общества, при переходе их от одного лица к другому остается неизменным. Выпуск и обращение акций регулируются целым рядом правовых актов. В частности, помимо соответствующих норм ГК к ним применимы положения Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". Таким образом, в настоящее время порядок выпуска и обращения акций регулируется целым рядом нормативных актов, среди которых важнейшим является Закон об акционерных обществах. Однако большое внимание уделяется акциям и в Законе о рынке ценных бумаг, в котором и дается определение самой акции. Так, в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг она определяется как эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. Можно считать, что существенным признаком акции является участие акционеров в управлении акционерным обществом в качестве фактического совладельца его имущества с целью получения наивысшего дивиденда. Поэтому акция занимает особое место среди ценных бумаг, Собственник акций через уставный капитал общества, который составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, является собственником доли имущества акционерного общества. Таким образом, можно даже сделать вывод, что собственность акционерного общества - это особая форма собственности, в которой имеется переменный состав его участников, имеющих вещно-правовые требования к обществу (например, при его ликвидации). Собственность акционерного общества - не общая собственность его акционеров, но в то же время - это не обычная собственность юридического лица. Говоря об акциях, нельзя не упомянуть об изменениях, которые произошли в правовом статусе самих акционерных обществ. В частности, новым критерием классификации обществ в ГК РФ является критерий их публичности. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Соответственно, общество, которое не отвечает вышеуказанным признакам, признаются непубличными. Публичное акционерное общество может, прекратив обращение акций на рынке, стать непубличным и наоборот. Следовательно, принятие большинством акционеров на общем собрании решения об изменении наименования акционерного общества, а именно включение указания на его публичный характер, а также решения о внесении соответствующих изменений в устав позволяет изменить статус данного акционерного общества, Сведения о публичном статусе акционерного общества должны быть известны всем третьим лицам непосредственно из наименования данного юридического лица. Таким образом, публичное акционерное общество обязано представить для включения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на его публичный статус. Также этот статус должен быть отражен в уставе, утвержденном решением собрания акционеров. Права акционеров. Общемировой тенденцией развития акционерного права на современном этапе является повышение внимания к правам и законным интересам акционеров, детализация их правового регулирования и усиление гарантий их осуществления и защиты. Прежде всего, следует указать на то, что в публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. По общему правилу никому не предоставляется право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества. Однако из этого правила есть исключение. В случаях и в порядке, которые предусмотрены Законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг. Акции, принадлежащие акционеру (участнику акционерного общества), удостоверяют обязательственные права акционера по отношению к обществу. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. В частности, акционеры - владельцы обыкновенных акций общества вправе в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса, получать дивиденды, а в случае ликвидации общества - получит часть его имущества. При этом понятие дивидендов дано в ст. 43 Налогового кодекса РФ, согласно которой дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. Теоретически у любого акционера есть право выдвижения себя либо своего представителя в исполнительные органы общества. Однако уставом общества может быть предусмотрен ценз для выдвижения кандидатур в исполнительные органы общества и для занятия в них должностей. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об акционерных обществах. В частности, владельцы привилегированных акций обладают правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации акционерного общества. Кроме того, решение о внесении в устав публичного общества изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным, принимается одновременно с решением об обращении общества в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, и решением об обращении с заявлением о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Такие решения принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания акционеров. Решения по указанному вопросу повестки дня, принимаются общим собранием акционеров большинством в 95 процентов голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Наконец, согласно ст. 92.1 Закона об акционерных обществах акционерное общество по решению общего собрания акционеров вправе в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах обратиться в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. Решение по этому вопросу, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, а в публичном обществе - большинством в 95 процентов голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Решения по таким вопросам принимаются также с участием владельцев привилегированных акций. Пока акция не оплачена полностью, акционер-владелец такой акции претерпевает ряд негативных моментов: ему не предоставляется право голоса на общем собрании ( п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах); не выплачиваются дивиденды. В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного Законом об акционерном обществе (полная оплата должна производиться в течение года с момента государственной регистрации общества), право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании акционерного общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные статьей 34 Закона об акционерных обществах вышеуказанные сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества. Непосредственно с правом на участие в собрании связано право на получение любой информации по вопросам деятельности общества, которая может оказать сколь-нибудь значимое влияние на решение акционеров, поэтому на обществе лежит обязанность заблаговременного уведомления и о вопросах, выносимых на повестку дня. От права на участие в управлении неотделимо также право на передачу права голоса на собрании доверенному лицу для представления интересов акционера. Собрания обычно проводятся очно, хотя это сопряжено с неудобствами акционеров и общества, и с достаточно значительными расходами тех и других, особенно при проведении собраний крупных АО, чей капитал распылен между большим количеством акционеров, живущих в самых различных регионах страны. Значительная сложность проведения собраний акционеров связана и с тем, что крупным акционерным обществам сложно бывает созвать кворум собрания. Уставный капитал акционерного общества. Для того, чтобы выступать в хозяйственном обороте юридическое лицо должно быть наделено определенным имуществом. Совокупная стоимость этого имущества, зафиксированная в его уставе, является уставным капиталом. Поскольку юридическое лицо обязано поддерживать эту стоимость на зафиксированном в уставе уровне, его еще иногда называют твердым капиталом. Как следует из п. 1 ст. 99 ГК, уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. При этом не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества. Минимальный уставный капитал публичного акционерного общества должен составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного общества должен составлять десять тысяч рублей ( ст. 26 Закона об акционерных обществах) Согласно п. 5 ст. 99 ГК законом или уставом общества, не являющегося публичным, могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. Уставный капитал выполняет различные функции. Так, само создание юридического лица требует наличие определенного имущества, минимальный размер которого может быть определен в законе. Он также выполняет материально обеспечительную функцию, поскольку юридическое лицо не может функционировать, не имея соответствующей материальной базы. Наконец, он служит определенной гарантией по обязательствам с контрагентами. Как уже было отмечено выше, в определении акционерного общества, данного в п. 1 ст. 96 ГК, уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций, что нельзя назвать полностью соответствующим действительности, поскольку уставный капитал, будучи величиной условной, складывается не из акций, а из их номинальной стоимости *(25). Способ формирования уставного капитала акционерных обществ выгодно отличается от способов, предусмотренных законодательством для формирования уставного капитала иных организационно-правовых форм юридических лиц, возможностью эффективной мобилизации финансовых ресурсов посредством выпуска акций. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами при его учреждении. Он может быть впоследствии как увеличен, так и уменьшен. При этом акционеры, не полностью оплатившие акции при учреждении акционерного общества, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Это значит, что к каждому из акционеров - учредителей может быть предъявлено требование в полном объеме. Согласно п. 1 ст. 100 ГК акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. При этом увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг. Так, согласно ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Что касается уменьшения уставного капитала акционерного общества, то акционерное общество в соответствии с Законом об акционерных обществах вправе уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Причем уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом Законом об акционерных обществах. Так, согласно п. 2 ст. 29 Закона об акционерных обществах решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества принимается общим собранием акционеров. Права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала общества или снижения стоимости его чистых активов определяются Законом об акционерных обществах. Об этом в частности говорится в ст. 30 указанного закона, согласно которой в течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала оно обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (речь идет о журнале "Вестник государственной регистрации"), уведомление об уменьшении его уставного капитала. Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если только такая возможность предусмотрена в уставе общества. Ранее выпущенные акционерным обществом акции могут впоследствии приобретаться самим акционерным обществом. Согласно п. 1 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества. Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций - решением об их размещении. Таким образом, предусматривается два варианта возможного развития событий при приобретении акций их эмитентом: 1) погашение акций, что фактически соответствует их окончательному выводу из гражданского оборота и аналогично уничтожению имущества (поскольку в соответствии со ст. 128 ГК РФ ценные бумаги, а именно таковыми и являются акции, признаются разновидностью вещей); 2) реализация акций, практически означающая их возмездное отчуждение в пользу иных лиц и возвращение ценной бумаги в гражданский оборот. Выпуск и обращение акций контролируется специальным государственным органом, который ранее имел название Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР), однако в соответствии с Федеральным законом от 23 июля 2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" полномочия ФСФР России переданы и осуществляются с 03 марта 2014 года Банком России. При выходе из состава акционеров происходит продажа акции на вторичном рынке с получением инвестором соответственно дохода либо убытка от продажи акций, но у общества не возникает обязательств по выплате денежных средств акционеру, как в случае выхода участника из состава общества с ограниченной ответственностью с формированием обязательств общества по выплате средств пропорционально имевшейся у участника доли. По мнению Е.А. Крашенинникова, содержание акции составляет право членства в корпорации, из которого проистекают многочисленные корпоративные права: право голоса, активное и пассивное избирательное право на занятие должностей в обществе, право вносить предложения и т.д. *(26) С таким мнением можно согласиться. Виды акций. Акции делятся на именные и предъявительские. Достоинством именных акций является возможность постоянного контроля над процессом движения акционерного капитала и концентрации бумаг в руках отдельных акционеров. Однако именные акции обладают невысокой ликвидностью на вторичном рынке ценных бумаг, поскольку их перерегистрация на имя нового владельца в значительной мере усложняет процесс их обращения. Акции на предъявителя допускают свободную куплю продажу на вторичном рынке без необходимости регистрации где-либо нового владельца. В силу этого они свободно обращаются на фондовом рынке. Поскольку в Российской Федерации акции выпускаются только в бездокументарной форме, то возможен выпуск только именных акций. В соответствии со ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг, допускается возможность выпуска акций на предъявителя. В указанной статье сказано, что эмиссионные ценные бумаги (к числу которых относятся и акции) могут быть именными или на предъявителя, однако, как уже было сказано, предъявительские акции в РФ не выпускаются. Именные эмиссионные ценные бумаги, в том числе и акции, могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме. Акции могут классифицироваться и по другим основаниям. В зависимости от объема предоставляемых владельцам акций прав различают следующие категории акций: обыкновенные и привилегированные. Акционерное общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. При этом все акции общества являются бездокументарными. Таким образом, акции могут выпускаться двух категорий - обыкновенные и привилегированные. В свою очередь привилегированные акции могут иметь различные типы, но их совокупная номинальная стоимость не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. Так, согласно п. 1 ст. 102 ГК доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций. Согласно п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. При этом конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается. Каждая обыкновенная акция предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав ( п. 1 ст. 31 Закона РФ "Об акционерных обществах"). Однако нельзя не отметить, что, объединяясь в пакеты, акции предоставляют равные, но не одинаковые права. Что касается привилегированных акций, то акционеры - владельцы привилегированных акций общества по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Однако в виде исключения владельцы привилегированных акций обладают правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации акционерного общества. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Номинальная стоимость привилегированных акций одного типа и объем предоставляемых ими прав также должны быть одинаковыми. Особо законодатель выделяет так называемые дробные акции. Как следует из п. 3 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг, они образуются при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером непубличного общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций, когда приобретение акционером целого числа акций невозможно. Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. В случаях, когда одна акция принадлежит нескольким лицам, последние могут осуществлять свои функции через общего представителя. Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае, если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. В письме ФКЦБ РФ от 26 ноября 2001 N ИК-09/7948. "Об образовании части акций (дробных акций)" было отмечено, что дробная акция обращается как целая акция. В случае, если лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. Учет прав на дробные акции в системе ведения реестра на лицевых счетах регистратором или эмитентом, осуществляющим ведение реестра самостоятельно, и на счетах депо депозитарием осуществляется без округления, т.е. в простых дробях. Акции также делятся на размещенные и объявленные. Размещенные акции - это акции уже приобретенные акционерам. Объявленные акции - акции, которые акционерное общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям и количество, номинальная стоимость, порядок и условия размещения которых могут определяться в уставе акционерного общества ( ч. 2 п. 1 ст. 27 Закона об акционерных обществах). При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции. Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Конкретная процедура размещения акций установлена статьей 34 Закона об акционерных обществах. Согласно указанной статье акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. В случае неполной оплаты акций в течение вышеуказанного годичного срока, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций. При этом акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные настоящей статьей сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества. Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. Особое место среди акций занимает так называемая "золотая акция", выпуск которой первоначально был предусмотрен Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" в целях защиты национально-государственных интересов. Таким образом, выпуск золотых акций был предусмотрен законодательством о приватизации в целях защиты национально-государственных интересов России. Такая акция имеет ряд особенностей. Удостоверяя права, характерные для обыкновенной акции, она на срок до трех лет с момента выпуска предоставляет право вето на общем собрании акционеров при голосовании по наиболее важным вопросам, перечень которых определен нормативно. Ее собственником может быть только государство, передача в траст или залог не допускается. При отчуждении "золотая акция" автоматически конвертируется в обыкновенную. В свое время закон "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской федерации" от 21 июля 1997 г. *(27) в п. 3 ст. 31 установил, что все "золотые акции" созданные в процессе приватизации открытых АО являются специальным правом Российской Федерации, субъектов или муниципальных образований на участие в управлении указанными обществами. Согласно ст. 5 этого закона решение об использовании специального права ("золотая акция") могло быть принято только при приватизации государственного или муниципального имущества Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ. Специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении теми же органами. В настоящее время о золотой акции сказано в Законе о приватизации государственного и муниципального имущества. Речь в частности, идет о статье 38, которая называется "Особенности правового положения акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции")". В пункте 1 указанной статьи сказано, что в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации Правительство Российской Федерации и органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении акционерными обществами (далее - специальное право ("золотая акция")). Решение об использовании специального права ("золотой акции") может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности. Российская Федерация и субъекты Российской Федерации не могут одновременно использовать в отношении одного и того же акционерного общества специальное право ("золотую акцию"). Субъекты Российской Федерации также не могут использовать специальное право ("золотую акцию") в отношении акционерного общества, созданного путем преобразования федерального государственного унитарного предприятия, в период, когда акции этого общества находятся в федеральной собственности. По возможности трансформации в другие виды ценных бумаг различают конвертируемые и не конвертируемые акции. Конвертируемые акции при определенных условиях в заранее установленной пропорции можно обменять на акции другой разновидности. Наиболее распространенная их разновидность - привилегированные акции, конвертируемые в обыкновенные. Возможность и механизм конвертации должны быть заранее установлены в решении о выпуске конвертируемых акций. В зависимости от особенностей обращения выделяют акции, котирующиеся на бирже (или зарегистрированные) и некотирующиеся (незарегистрированные). Порядок допуска акций к торговле на бирже (листинга) определяется правилами, утвержденными соответствующим организатором торговли на рынке ценных бумаг. В зависимости от оснований и порядка выпуска акции делятся на акции обществ, образованных "естественным путем", и акции обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. Правовой статус акций обществ, созданных "естественным путем", определяется Законом РФ "Об акционерных обществах", а акций преобразованных предприятий - не только этим законом, но и правовыми актами о приватизации. Первые акции эмитируются по решению учредителей акционерного общества, а вторые - в результате акционирования государственной и муниципальной собственности. Согласно п. 3 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг при учреждении акционерного общества размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций - одновременно с государственной регистрацией выпуска акций. Особенности процедуры эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, являющихся кредитными организациями, определяются Банком России в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности. С точки зрения выплаты дивидендов различают акции экс-дивидендные и камдивидендные. Первыми называются акции, купленные в экс-дивидендный срок, т.е. тогда, когда покупатель акций не приобретает права на получение уже объявленных дивидендов. Такая ситуация возникает, если покупателя вносят в реестр акционеров после даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, но до их выплаты. Если же покупатель попадает в список лиц, имеющих право на получение объявленных дивидендов, то приобретенные им акции называют камдивидендными. § 2. Вексель как ценная бумага Вексель является одной из самых старых ценных бумаг. Зародился он в северной Италии, состоявшей из отдельных княжеств и находившейся в средние века под властью Австрии. В буквальном переводе с немецкого, который в то время использовался в Северной Италии вексель означает обмен (Wechseln - по-немецки означает "менять"). Своими истоками вексель близко связан с обменными денежными операциями, которые в средние века получили широкое развитие в Италии. Нигде не было такого значительного количества мелких государств на небольшом пространстве, как в Италии. Каждое из них имело свою валюту, которая за чертой государства должна была обмениваться. Размен монет, который производили менялы, постепенно все чаще совмещался с переводом денег в другое место. Клиент передавал меняле сумму в одной валюте, а получал ее через некоторое время в другом месте другой валютой. Поэтому заранее запастись нужной валютой купцу, отправлявшемуся на ярмарку, часто бывало затруднительно. Кроме того, существовал риск быть ограбленным в пути. В связи с отсутствием общей валюты, коммерсанты, которые везли товары в одно княжество, привозили вместо денег письмо-обещание выплатить определенную сумму в валюте того княжества, откуда они приехали. Такие письма обещания и послужили прообразом современных векселей. Таким образом, появление векселя было вызвано заботой об удобстве и безопасности перемещения денег. Срок платежа обусловливался исключительно необходимостью определенного времени для перемещения и зависел только от расстояния. Продолжительным в любом случае, быть он не мог. Появившись в результате сочетания операций размена и перевода денег, вексель постепенно совершенствовал свою форму. Благодаря подобным операциям вексель стал не только инструментом перевода денег, но и орудием кредита, надежным средством платежа и получения долга. Существовали и специальные ярмарки для операций только с векселями. В векселе того времени было только два лица: векселедатель и приобретатель векселя. К ним присоединяется позднее плательщик, который выступает представителем векселедателя, если последний не был сам намерен платить. Обращение векселей в России началось значительно позже, с конца XVII в. В царских указах от 31 августа 1697 г. и от 29 августа 1698 г. говорилось о приеме переводных писем (векселей) при платеже таможенных пошлин. Применение векселей расширилось после принятия 16 мая 1729 г. Вексельного Указа, в котором говорилось, что хотя векселя и имеют обращение в России, "однако не в таком действии и почтении, как в прочих европейских владениях". Вексельное законодательство неоднократно обновлялось, и в 1902 году указом императора Николая II был принят последний в дореволюционной России "Вексельный Указ". Вексель в настоящее время может использоваться и как средство платежа, хотя это и противоречит его правовой природе ценной бумаги. Вексель как средство платежа не уступает самим деньгам, так как его можно разменять, передать, отразить в учете сам факт его движения. Кроме того, по сравнению с деньгами он обладает даже большим преимуществом, поскольку его трудно подделать, так как на всем пути передаточных надписей не представляет особого труда найти всех обязанных по векселю участников сделки. Конечно, такое возможно только в условиях высокого технического и организационного обеспечения вексельного обращения. В противном случае не избежать появления на рынке ценных бумаг фальшивых, "дружеских" векселей, то есть таких, задолженность по которым погашается за счет средств, полученных в результате учета новых векселей. Таким образом, на практике вексель применялся гораздо шире, чем простая долговая бумага. В частности, он нередко применялся как своего рода форма расчетов, а также в банковских операциях. Например, банк заключает с клиентом кредитный договор о предоставлении клиенту кредита, в котором делает оговорку о возможности его использования путем выдачи в пользу клиента простого векселя на сумму кредита. Разумеется, срок платежа по векселю должен быть строго определен или, по крайней мере, ограничен периодом времени, который менее длителен, чем срок возврата кредита по договору. Клиент, получивший данный вексель, может дождаться срока платежа по нему и потребовать его от банка, либо, не дожидаясь наступления срока, продать вексель третьему лицу. В обоих случаях клиент получает за вексель деньги и пользуется ими. Банк по наступлении срока погашения кредита требует на основании кредитного договора сумму кредита и процентов по нему, чем покрывает затраты по оплате вексельной суммы и получает вознаграждение, являющееся его прибылью. С целью ускорения оборачиваемости средств, помещенных в векселя, банки совершают операции учета векселей, выдают кредиты под обеспечение векселей, оказывают клиентам услуги по получению платежей и выплате долгов по векселям. Вексель, являясь средством оформления кредита, способствует ускорению оборота денежных средств, что приводит к уменьшению потребностей финансового рынка в кредитных ресурсах и в денежных средствах в целом. Банковские операции с векселями осуществляются в следующих основных формах: учет векселя коммерческим банком (или переучет Центральным банком РФ), ссуды под залог векселя, комиссионные операции с векселями. Вексельное обращение не увеличивает общий объем платежных средств, поскольку, во-первых, одним векселем может погашаться целый ряд обязательств, во-вторых, происходит лишь замена одного их вида, например, платежных требований, на другой - вексель. Следует указать на абстрактность вексельного обязательства: вопрос об основании векселя остается за пределами вексельного права, а значит - нормируется общими правилами гражданского права. Наиболее актуальной остается проблема правовой связи вексельного обязательства и обязательства, в обеспечение которого данный вексель выдан. Другими словами, следует определить: погашает ли вексельное обеспечение денежное обязательство, лежащее в основе отношений векселедателя и векселедержателя? В теории гражданского права принято деление сделок на каузальные и абстрактные - по степени зависимости сделки от ее основания. Основанием сделки является та непосредственная хозяйственная цель, которую стороны имели в виду при совершении сделки. К примеру, в договоре купли-продажи вещи целью (основанием) сделки для покупателя является передача вещи, обещанная продавцом. Основанием (целью) обязательства продавца является получение цены, обещанной покупателем. В договоре займа основанием обязательства заемщика является возврат имущества того же рода и качества и в том количестве, в каком оно было передано заимодавцем. Каузальная сделка содержит указание на тот хозяйственный результат, для достижения которого она совершается. Если же этот результат является недозволенным (противоправным) либо отсутствует, сделка недействительна. К примеру, одно лицо дает другому лицу расписку в получении денег с обязательством возврата, в то время как средства фактически не получены. Основание сделки отсутствует, следовательно, нет и самой сделки. В абстрактной же сделке нет указания на непосредственный хозяйственный результат, на который она направлена, и ее действительность не зависит от основания. Типичным примером абстрактной сделки является договор стипуляции в римском праве. Этот договор заключался в устной форме: вопрос будущего кредитора ("обещаешь дать ...?") и ответ со стороны лица, соглашающегося быть должником по обязательству ("обещаю"). Если необходимые требования относительно порядка заключения стипуляции соблюдались, обязательство возникало независимо от того, какое материальное основание привело стороны к заключению договора, какую хозяйственную цель они преследовали и достигнута ли цель, имевшаяся в виду сторонами *(28). Система, лишающая должника права доказывать, что основание, по которому он принял на себя обязательство, не осуществилось, работала недолго и под влиянием потребностей практики, учитывающей возможности злоупотреблений со стороны кредитора, в дальнейшем была смягчена. Должнику было предоставлено право доказывать отсутствие факта платежа валюты долга или иное отсутствие основания. Практическое значение при заключении абстрактной сделки имело распределение обязанностей доказывания: кредитор не должен был доказывать наличие и правомерный характер основания, но должник мог доказывать отсутствие основания. Пока отсутствие основания не было доказано, кредитор мог осуществить свои права. На вексель нередко указывают как на пример абстрактного обязательства, поскольку в соответствии с установленными правилами не допускается включение в вексель ссылки на основание его выдачи. Необходимо отметить, что современные правовые системы не знают полностью абстрактных обязательств. Законодательство лишь ограничивает, но не устраняет возможные возражения, которые должник может выдвигать против требований кредитора в отношениях по абстрактным сделкам. Так решается вопрос и в вексельном праве *(29). В основе отношений между векселедателем и векселеприобретателем всегда лежит определенная хозяйственная сделка - купли-продажи, поставки и т.п. Исполнение вексельного обязательства в отношениях между ними не может быть оторвано от того хозяйственного эффекта, на который была направлена основная сделка. К примеру, при использовании векселя для оформления сделок по поставке продукции в кредит с взиманием с покупателей процентов выдача покупателем поставщику векселя является способом расчета, но не означает, что платеж совершен и отношения по расчетам закончены. Расчеты по договору могут считаться оконченными только после оплаты покупателем полученных поставщиком векселей. Выдача векселя не прекращает, если только иное прямо не установлено соглашением сторон, обязательства покупателя оплатить товар. Новации этого обязательства не происходит. Поэтому, если вексельное обязательство по каким-либо причинам, связанным, к примеру, с дефектом формы векселя, окажется недействительным, выданная ценная бумага теряет свою силу как вексель. Однако гражданско-правовое обязательство, вытекающее из договора между сторонами, сохраняется. Вексель будет рассматриваться как обыкновенная расписка должника, выданная в подтверждение долга. Последнее утверждение согласуется с судебной практикой. Следовательно, при выдаче векселя сохраняет силу именно та хозяйственная сделка, которая лежала в основе при выдаче ценной бумаги. В рассматриваемых нами отношениях между обязанным лицом и первым приобретателем векселя лишение должника права представлять возражения против требования платежа по векселю, основанные на базовой сделке, приводит к абсурдному результату. Если вексель являлся бестоварным (или безденежным), после удовлетворения требований первого приобретателя к обязанному лицу, лишенному права доказывать отсутствие реального долга, в последующем должно быть удовлетворено требование обязанного лица, основанное на хозяйственной (базовой) сделке, о возврате кредитором неосновательно полученного. Такое перемещение имущества не имеет никакого смысла и ничем не оправдано. Следовательно, необходимо признать право должника по векселю возражать против требований первого векселедержателя с помощью ссылок на обстоятельства, лежащие в основе вексельного обязательства. Возражения должника (например, представление им доказательств безденежности векселя) могут парализовать действие векселя, поскольку обязательство по векселю имеет характер дополнительного к основной сделке и подчинено ее действию. Абстрактный характер векселя должен проявляться лишь в переложении бремени доказывания. В отличие от обычной ситуации, когда кредитор обязан доказать наличие основания обязательства, кредитор по векселю таких доказательств представлять не должен. Обязанность доказывать отсутствие либо недозволенный характер основания сделки, лежащей в основе вексельного обязательства, возлагается на должника. Эти выводы содержатся в письме Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 года N 18, согласно которому: "векселедатель по простому векселю вправе выдвигать против требования первого векселедержателя об оплате векселя возражения, вытекающие из известных им отношений", и "... если должник доказал отсутствие основания вексельного обязательства и известность этого факта кредитору по связывающей их гражданско-правовой сделке, оснований для взыскания средств по векселю не имеется". Если векселедержатель обращает требование по векселю к лицу, от которого он получил вексель по индоссаменту и с которым он связан определенной хозяйственной сделкой, во исполнение которой выдан вексель, в силу изложенных выше соображений следует признать право должника выдвигать возражения *(30). Выпуск и обращение векселей в Российской Федерации как ценных бумаг в настоящее время регулируется целым рядом правовых актов. Вексельное право является комплексным (межотраслевым) институтом права, так как в него входят нормы, относящиеся к нескольким отраслям права. Так, нормы, дающие понятие векселя и регулирующие порядок его обращения, в т.ч. порядок совершения банковских операций с векселями, относятся к гражданскому праву. В то же время нормы, касающиеся налогообложения операций с векселями, относятся к налоговому праву. Коллизионные нормы вексельного права относятся к международному частному праву. Правовой основой использования векселя в России в настоящее время, помимо соответствующих положений ГК, является также Единообразный вексельный закон, принятый Женевской вексельной конвенцией в 1930 году. Россия является участницей Женевских конвенций от 7 июня 1930 г. (как правопреемница СССР, для которого следующие Конвенции вступили в силу 25 ноября 1936 г.: "О Единообразном Законе о переводном и простом векселе" (ЕВЗ) с Приложениями 1 и 2, "О разрешении некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях" и "О гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей". На основе указанных международных соглашений вексельное законодательство России в настоящее время составляют: Федеральный закон от 11 марта 1997 года N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" и Положение о переводном и простом векселе, утвержденное Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе", применение которого на территории Российской Федерации установлено упомянутым Федеральным законом "О переводном и простом векселе". Следует также учитывать обширную судебную практику, а также постановления высших судебных органов, и в частности: Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 г. N 18 Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 3/1 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "О переводном и простом векселе" Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" Закон о переводном и простом векселе дает общее правовое регулирование векселей как ценных бумаг. Прежде всего, он указал лиц, которые могут выпускать векселя. Согласно ст. 2 Закона о переводном и простом векселе по переводному и простому векселю вправе обязываться только граждане Российской Федерации и юридические лица Российской Федерации. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, городские, сельские поселения и другие муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, специально предусмотренных федеральным законом. Однако, до настоящего времени такого закона не было принято. Что касается переводных и простых векселей, выпущенных Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, городскими, сельскими поселениями и другими муниципальными образованиями до вступления в силу указанного закона, то сохраняются ранее установленные обязательства его погашения. Кроме того, закон закрепил, что переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе). Таким образом, закон запрещает выдачу векселей в электронной форме. Наконец, проценты и пеня, в случае просрочки оплаты векселя выплачиваются в размере учетной ставки, установленной Центральным банком Российской Федерации по правилам, установленным статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (то есть в настоящее время в размере учетной ставки). Вексель - это документ, удостоверяющий отношения займа, поэтому его определение дано в главе 42 ГК, регулирующей отношения займа. В соответствии со статьей 815 Гражданского кодекса РФ, вексель - это документ, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) либо иного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы. (Следует отметить, что предметом платежа по векселю может быть только одна денежная сумма ( ст. 75 Положения о векселях), в связи с чем указание в ГК о том, что вексель может содержать в себе несколько денежных сумм, следует признать некорректным). При этом вексель - это индивидуально-определенная вещь, то есть вещь, обладающая отличительными признаками: бумажный носитель, на котором есть номер и серия (если вексель выписан на типографском бланке), наименование плательщика, срок платежа, дата составления, место составления, вексельная сумма, срок платежа и другие. Названные нормативные акты и в первую очередь Положение о переводном и простом векселе составляют специальное законодательство в сфере вексельного обращения. В то же время отношения, связанные с обращением векселей, являются составной частью имущественных отношений, образующих предмет гражданского права. Так, ч. 2 ст. 815 ГК РФ предусматривает, что с момента выдачи векселя правила ГК РФ могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат Закону о переводном и простом векселе и соответственно Положению о переводном и простом векселе. Указанное Положение отдельно регулирует переводной и отдельно простой вексель. Причем основное внимание уделяется переводному векселю. В частности, в нем рассматриваются такие вопросы как составление и форма векселя, понятие индоссамента, аваля, протеста векселя и др. Рассмотрим наиболее важные из них. Составление и форма векселя. Одним из основополагающих принципов вексельного права является строгое соответствие векселя требованиям, предъявляемым к его форме, то есть к тем средствам, приемам и методам, посредством которых возникает, изменяется и прекращается существование вексельного обязательства. Положение о переводном и простом векселе прямо указывает на форму векселя ( п.п. 1 и 75). Те элементы, указания, части вексельного содержания, которые составляют вексельное обязательство, называются вексельными реквизитами. Отсутствие одного из них лишает этот документ вексельной силы. Таким образом, вексель является строго формальным документом, поэтому выдача векселя возможна лишь в письменной форме с соблюдением всех необходимых реквизитов, Все реквизиты векселя должны быть связаны в едином тексте, заключающемся подписью векселедателя. Вексель должен быть составлен с использованием только одного языка. Вексель должен содержать вексельную метку, то есть наименование документа "вексель", включенное в сам текст. Использование иных равнозначных слов и выражений не допускаются. Наименование документа "вексель", содержащееся в заголовке (перед текстом) документа юридического значения не имеет. Можно говорить об обязательных (необходимых) и дополнительных реквизитах векселя. При отсутствии любого из необходимых реквизитов документ находится вне поля действия вексельного законодательства. Помимо необходимых, вексельное законодательство предусматривает и дополнительные реквизиты, имеющие вексельное значение. К числу обязательных реквизитов векселя относятся: 1. Вексель должен содержать наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен. Это универсальное правило о так называемой вексельной метке. Чтобы отличить вексель от родственных ему документов, необходимо, прежде всего, его обозначить словом "вексель" на языке на котором этот вексель составлен. 2. Вексель должен содержать простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму. Выдача векселя - это абстрактная сделка, поэтому ее основание юридического значения не имеет. Статья 41 Положения о переводном и простом векселе разрешает выписывать векселя в иностранной валюте. Если хождение этой иностранной валюты запрещено в месте платежа, то сумма векселя может быть уплачена в местной валюте. Для перерасчета иностранной валюты в российскую используется курс на день наступления срока платежа. Если должник прострочил платеж, то векселедержатель может по своему усмотрению потребовать, чтобы сумма векселя была выплачена в местной валюте по курсу либо на день наступления срока платежа, либо на день платежа. В соответствии с ч. 3 ст. 41 Положения о переводном и простом векселе указанные правила не применяются в случае, когда векселедатель обусловил, что платеж должен быть совершен в определенной в векселе валюте (оговорка эффективного платежа в иностранной валюте). Векселя могут выписываться с указанной оговоркой только при условии соблюдения требований валютного законодательства. Статья 6 Положения о переводном и простом векселе указывает, что в случае разногласия в написании суммы векселя прописью и цифрами, вексель имеет силу на сумму, обозначенную прописью. При написании суммы векселя несколько раз прописью, либо только цифрами, и наличии в написании разногласия, вексель имеет силу на меньшую сумму. 3. Наименование того, кто должен платить (плательщика) для переводного векселя. Плательщик обозначается указанием полного собственного наименования и места нахождения в соответствии с его учредительными документами. При указании плательщиков - юридических лиц возможно использование общепринятых сокращений "АО", "ООО" и т.д. При указании плательщика - физического лица указываются также паспортные данные и фактическое место нахождения данного лица. 4. Указание срока платежа. В соответствии со ст.ст. 33, 77 Положения о переводном и простом векселе срок платежа по векселю может устанавливаться следующим образом. 1. По предъявлении. В этом случае день предъявления векселя к платежу является днем платежа. Вексель со сроком платежа по предъявлении должен быть предъявлен к платежу в течение одного года со дня его составления. Однако указанный срок может быть сокращен или продлен векселедателем либо сокращен индоссантами (т.е. векселедержателями, передающими свои права по векселю). Кроме того, векселедатель при выдаче векселя со сроком платежа по предъявлении, может установить, что вексель может быть предъявлен к платежу не ранее определенного срока. В таком случае срок для предъявления начинает течь именно с этой даты. 2. Во столько-то времени от предъявления. Переводной вексель с таким сроком платежа должен быть предъявлен к акцепту в течение одного года со дня его составления, если в самом векселе не оговорено иное, простой вексель с таким сроком платежа также в течение одного года со дня его составления должен быть предъявлен для проставления датированной отметки. Срок платежа по таким векселям исчисляется с даты акцепта по переводному векселю либо с момента проставления датированной отметки по простому векселю. 3. Во столько-то времени от составления. В отношении таких векселей необходимо бывает исчислить срок платежа. Порядок исчисления срока платежа зависит от того, каким образом определен в векселе период времени от даты составления векселя (днями или месяцами). Если период времени определен днями, то срок платежа наступает в последний день из указанного числа дней, если месяцами, то в соответствующий день того месяца, в котором платеж должен быть произведен, а при отсутствии в данном месяце соответствующего дня - в последний день этого месяца. При этом день составления векселя в срок не включается. 5) указание места, в котором должен быть совершен платеж; При отсутствии особого указания вексель считается составленным в месте, обозначенном рядом с наименованием векселедателя). Наименование места составления должно находиться на лицевой стороне векселя, обычно в верхней половине векселя, под текстом Векселедатель может указать в векселе специальное место платежа. 6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; При указании наименования возможна оговорка "не приказу". Неполное наименование может потребовать предъявления доказательств тождества векселедержателя с поименованным в нем лицом. Даже полное несоответствие наименования первого приобретателя его настоящему наименованию влечет недействительность векселя лишь в отношении его самого, но не для последующих приобретателей, раз вексель дошел до них по ряду передаточных надписей, ибо всякий добросовестный векселедержатель считается законным предъявителем векселя. 7) указание даты и места составления векселя; Обозначение даты составления векселя делается согласно общепринятому календарному исчислению (число, месяц, год). Оно необходимо для верного исчисления срока уплаты, а также для определения векселеспособности сторон на эту дату и, следовательно, действительности векселя. Наконец, это важно для определения сроков давности по вексельным искам. Обычно при указании даты составления в векселе число обозначается цифрами, месяц указывается прописью, а год пишется полностью цифрами (например, "13 апреля 2015 года"). Следует учитывать, что место составления может не совпадать с действительным, лишь бы стороны были на это согласны. Следует помнить, что при отсутствии особого указания места платежа в простом векселе им становится место составления. Сокращения в указании места составления векселя не допускаются. Рекомендуется придерживаться названий населенных: пунктов в соответствии с действующим административно-территориальным делением Недопустимо ограничиваться названием области или республики, района и т д. 8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя) Векселедатель должен собственноручно подписать вексель. Тот, кто выдает вексель (векселедатель) также может выдать доверенность на право совершения подписи на векселе от имени векселедателя доверенному лицу. Подпись юридического лица должна содержать фамилию, имя, отчество, должность подписавшего, основания его полномочий. Подпись юридического лица скрепляется печатью, на которой должно быть точное название организации, являющейся векселедателем. Помимо обязательных реквизитов существуют и дополнительные, которые не имеют обязательной силы. К их числу относятся отметка о предъявлении векселя к платежу, оговорка о предъявлении переводного векселя (тратты) в определенный срок к акцепту и др. При обороте векселей часто можно встретить указание номера векселя и постановку иных отметок в целях бухгалтерского учета. Эти отметки не оказывают влияния на правовые особенности векселя. Индоссамент. Вексель может быть неоднократно передан другим лицам посредством проставления специальной передаточной надписи, например, "платите приказу такого-то" - за собственноручной подписью векселедержателя на обороте векселя, которая получила название "индоссамент". Соответственно переходят и права, вытекающие из векселя. По своей юридической природе индоссамент есть односторонний акт (сделка), порождающий абстрактное обязательство. При совершении индоссамента такое же значение, что и при выдаче, имеет добросовестность приобретения. В соответствии со ст. 11 Положения о переводном и простом векселе всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента. Таким образом, индоссамент - это специальная передаточная надпись, проставляемая векселедержателем на векселе (или на добавочном листе - аллонже), посредством которой все права по векселю переходят к другому лицу. Передача векселя с помощью индоссаментов носит название индоссирования. Индоссамент обычно выражается словами: "платите приказу такого-то" или "вместо меня уплатите такому-то". Далее могут следовать должности, подписи индоссанта (лица, расплачивающегося векселем), число, печать. Официально утвержденных форм индоссаментов в Положении о переводном и простом векселе не имеется, поэтому основным требованием при оформлении индоссамента является возможность определить, кем он составлен и, возможность доказать это в судебном порядке. Таких записей может быть достаточно много, т.е. вексель может покрыть несколько различных денежных обязательств. Индоссамент - это и односторонняя сделка по передаче векселя и воплощенных в нем прав, и письменная форма этой сделки, удостоверяющая волю индоссанта совершить сделку, и приказ управомоченного по бумаге должнику по ней об исполнении в пользу индоссата. Лицо, передающее вексель по индоссаменту, называется индоссант, а получающее - индоссат. Возможность передачи векселя с помощью индоссамента расширила границы его применения, превратив вексель из орудия перевода средств в орудие платежа и далее в товар, покупаемый с целью производства им платежей. Потребности хозяйственной практики привели к краткой и сжатой форме индоссамента. Те же причины обусловили появление двух типов передаточных надписей: собственно передаточную надпись (именную и бланковую), по которой документ переходит в собственность, и препоручительную, заменяющую собой доверенность на совершение определенных действий) связанных с получением платежа. Таким образом, индоссамент может быть бланковым - без указания лица, которому передается бумага; или ордерным - с указание лица, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение. Об этом говорится в п. 14 Положения о переводном и простом векселе. Держатель векселя с бланковой надписью в состоянии считаться легитимированным держателем только в том случае, когда прочие индоссаменты, если они имеются, находятся между собой в неразрывной связи. Следует учитывать, что зачеркивание передаточной надписи нарушает их непрерывность. В этом случае законным векселедержателем становится тот, кто завершает непрерывный ряд, начиная от первого приобретателя. Индоссамент может быть и частичным ( п. 14 Положения о переводном и простом векселе), то есть когда индоссамент переносит не весь объем прав по ценной бумаге, а только в части, например на часть вексельной суммы, либо только на вексельную сумму или проценты. Таким образом, частичный индоссамент, находящийся внутри ряда из нескольких последовательных индоссаментов, разрывает этот ряд. Управомоченным лицом по такому векселю будет лицо, совершившее частичный индоссамент. Первый индоссамент проставляется слева вверху. Причем его нотариального заверения не требуется. Оговорка о приказе необязательна, возможность передачи векселя подразумевается. Индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным, то есть любые условия считаются просто ненаписанными. Индоссант может запретить дальнейшую передачу - если в обязательстве или предложении платить вместо слова "приказу" поместить "не приказу". Именная передаточная надпись содержит наименование нового приобретателя векселя, выполненное по тем же правилам, что и при составлении, и с теми же последствиями. Бланковая надпись наименования не содержит и состоит из одной лишь подписи индоссанта. Бланковую надпись любой держатель может превратить в именную, вписав собственное наименование или наименование другого лица. Наоборот, именную надпись нельзя превратить в бланковую. Совершение индоссамента приводит к двум правовым последствиям: 1. Права по векселю переходят от индоссанта к индоссату; 2. Индоссант принимает на себя ответственность перед индоссатом (а также последующими векселедержателями) за неоплату векселя плательщиком. Существует мнение, согласно которому в момент совершения передаточной надписи в пользу самого векселедателя (основного должника) обязательство по векселю прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице ( ст. 413 ГК РФ). Впоследствии, когда векселедатель вновь передает этот вексель третьему лицу по индоссаменту, возникает новое вексельное обязательство, хотя и оформленное при помощи ранее составленного и уже бывшего в обороте документа. С таким мнением можно согласиться. Однако Президиум ВАС РФ в п. 8 Информационного письма от 21 января 2002 г. N 67, высказал совершенно другую точку зрения по этому вопросу, указав, в частности, на следующее: "Передача прав по векселю одному из должников по нему (в том числе, и векселедателю простого векселя) не исключает возможности дальнейшего перехода прав по векселю к другим лицам. В соответствии со ст. 11 Положения индоссамент может быть совершен в пользу плательщика независимо от того, акцептовал ли он вексель или нет, либо в пользу векселедателя, либо в пользу всякого другого обязанного по векселю лица. Эти лица могут в свою очередь индоссировать вексель." Данное положение свидетельствует о том, что при передаче прав по векселю обязанным по нему лицам, прекращения обязательств по нему помимо воли самого должника не происходит. Иными словами, в момент, когда вексель передается по индоссаменту самому векселедателю, обязательство по векселю не прекращается (Президиум ВАС РФ исключил в данном случае возможность применения в этой ситуации ст. 413 ГК РФ). Соответственно, и в дальнейшем, когда векселедатель передает этот вексель по индоссаменту третьему лицу, речь следует вести не о возникновении нового обязательства, а о передаче третьему лицу прав по уже существующему вексельному обязательству. Передача прав по векселю с помощью индоссамента имеет следующие отличия от уступки права требования (цессии): Цессия - двухсторонний договор, а индоссамент - односторонний формальный акт. По индоссаменту передается сам вексель и права, вытекающие из него, а при цессии - только права, вытекающие из обязательства. Приобретение права при индоссаменте основывается на самом векселе, но не на правах индоссанта. Следовательно, приобретенное право имеет самостоятельный характер, а при цессии оно вытекает исключительно из прав цедента. При возникновении спора по цессии приходится доказывать: передачу прав цессионарию в общегражданском порядке, при индоссаменте легитимация намного проще. 4. При цессии цедент отвечает лишь за существование права требования в данный момент, но не за то, что его удастся осуществить. Последнее - предмет отдельного соглашения. При индоссаменте действительность требования имеет меньшее значение, а вот за доброкачественность индоссант отвечает (если только он не поставил безоборотной оговорки). 5. Цеденты не являются ответственными солидарно как это имеет место при выдаче векселе. 6. Формально индоссамент проще, он не требует нотариального удостоверения и заключения дополнительного договора. Векселедержатель может поручить получение платежа по векселю другому лицу. Пункт 18 Положения о переводном и простом векселе предусматривает, что "если индоссамент содержит оговорку... "на инкассо", "как доверенному" или иную оговорку, имеющую в виду простое поручение, то векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он может только в порядке перепоручения. В таком случае, обязанные лица могут заявлять против векселедержателя только такие возражения, которые могли бы быть противопоставлены индоссанту. Держатель векселя, легитимированный препоручительным индоссаментом, вправе: - получить платеж (исполнение) по векселю; передать вексель плательщику, либо учинить расписку в получении исполнения; в случае неисполнения платежа совершить, при необходимости, протест векселя; передать протестованный вексель и акт о протесте собственному индоссанту. Следует иметь в виду, что совершение действий, составляющих предмет поручения, являются правом представителя, но не его обязанностью. Индоссант не обязан удостоверяться в подлинности подписей на векселе. Добросовестность приобретения подразумевается, пока не доказано иное. На индоссаменте также лежит гарантийная функция. Индоссанты несут солидарную ответственность перед векселедержателем за платеж, их присутствие служит признаком надежности векселя. Индоссант отвечает за акцепт и за платеж, однако он может оговорить снятие с себя этой ответственности. Это достигается с помощью безоборотной оговорки, помещаемой в передаточной надписи: "без оборота на меня". В индоссаменте допускаются и иные оговорки, например: назначение посредников; уменьшение срока для предъявления векселя; исключение протеста ("оборот без издержек"). Именная передаточная надпись содержит наименование нового приобретателя векселя, выполненное по тем же правилам, что и при составлении, и с теми же последствиями. Бланковая надпись наименования не содержит и состоит из одной лишь подписи индоссанта. Бланковую надпись любой держатель может превратить в именную, вписав свое наименование или наименование другого лица. Наоборот, именную надпись нельзя превратить в бланковую. Акцепт векселя. Общее правило ст. 21 Положения о переводном и простом векселе гласит, что вексель предъявляется для акцепта до наступления срока платежа. Это самый поздний момент. Самый ранний момент, когда возможен акцепт, определяется с учетом двух обстоятельств: 1) акцепт не может быть датирован днем более ранним, чем день составления векселя; 2) акцепт имеет силу лишь на надлежащим образом оформленном векселе. Векселя сроком во столько-то времени от предъявления должны быть предъявлены к акцепту в течение одного года со дня их составления. Вексель предъявляется для акцепта плательщику в месте его жительства ( ст. 21 Положения о переводном и простом векселе). При обозначении плательщика в процессе составления векселя должен указываться его адрес. По этому адресу и следует искать плательщика для предъявления векселя к акцепту. Предъявление векселя не в месте нахождения (жительства) плательщика имеет те же последствия, что и его предъявление вне установленных сроков. После предъявления векселя для акцепта плательщик имеет право потребовать чтобы вексель был предъявлен ему вторично на следующий день после первого предъявления ( ст. 24 Положения о переводном и простом векселе). Такое требование не рассматривается в качестве отказа от акцепта. Это время плательщик может использовать для того, чтобы определить состояние отношений векселедателем, основанных на других сделках, а также при необходимости заключения соответствующего договора (например, договора займа или кредита договора) с векселедателем. Форма акцепта. Надпись об акцепте отмечается на самом переводном векселе ( ст. 25 Положения о переводном и простом векселе). Надпись состоит из частей: собственно надписи о согласии оплатить вексель и подписи плательщика. Подпись плательщика на лицевой стороне векселя имеет силу акцепта. Акцепт выражается словом "акцептован". Положение о переводном и простом векселе разрешает использовать любое другое равнозначащее слово (но не выражение). Надпись об акцепте скрепляется подписью плательщика. Если плательщик - физическое лицо, то достаточно его подписи. Если плательщик - юридическое лицо, то необходимо: указать должностное положение подписывающих вексель лиц, их инициалы; иметь подпись руководителя либо иного полномочного лица; иметь подпись главного бухгалтера; наличие оттиска печати. Когда дата акцепта имеет существенное значение, акцепт обязательно датируется плательщиком. Это относится к векселям во столько-то времени от предъявления и к тем векселям, где предъявление к акцепту обусловлено каким-либо сроком. Отсутствие даты удостоверяется в этих случаях протестом ( ч. 2 ст. 25 Положения о переводном и простом векселе). Акцепт должен быть простым и ни чем не обусловленным ( ст. 26 Положения о переводном и простом векселе). Не допускаются ссылки на основания принятия (акцепта) векселя. Не считается, например, акцептом надпись "акцептован в счет поставок по договору такому-то". В ч. 1 ст. 26 Положения о переводном и простом векселе говорится о возможности частичного акцепта. Форма выражения частичного акцепта может быть различна: "принят на сумму 100 тыс. руб." (когда номинал векселя - 140 тыс. руб.), "уплачу без процентов" (когда на вексельную сумму в соответствии со ст. 5 Положения о переводном и простом векселе начисляются проценты), "акцептован на сумму 100 тыс. руб. и 50 процентов годовых" (когда в векселе обусловлена иная процентная ставка, например, 70 процентов годовых). Таким образом, при частичном акцепте плательщик отказывается полностью принять вексель и выражает согласие уплатить в положенный срок лишь часть причитающейся векселедержателю суммы. Обстоятельства, послужившие причиной частичной акцептации векселя, лежат вне сферы регулирования вексельного права. Эти обстоятельства не должны излагаться в надписи плательщика, иначе векселедержатель будет вправе считать, что в акцепте отказано полностью, а не частично. Частичный акцепт вместе с тем является и частичным неакцептом той суммы, которая осталась за пределами обязательства акцептанта. Согласно ст. 43 Положения о переводном и простом векселе частичный отказ в акцепте служит основанием для обращения векселедержателя с иском к обязанным по векселю лицам. Векселедатель, индоссанты, поставившие свои подписи до частичной акцептации, их авалисты несут ответственность за частичный неакцепт векселя, если только они не сложили с себя ответственность за неакцепт в соответствии со ст. 9 и 15 Положения о переводном и простом векселе. Плательщик не несет ответственности за частичный неакцепт по правилам вексельного законодательства. Объем ответственности вексельных должников определяется по нормам ст. 48 и ст. 49 Положения о переводном и простом векселе, причем в качестве базовой суммы (на которую начисляются санкции или из которой удерживается учетный процент) выступает сумма векселя, не акцептованная плательщиком. Частичный акцепт удостоверяется протестом. Векселедержатель, который получил частичный акцепт, может: совершить протест в частичном неакцепте и осуществить досрочное взыскание неакцептованной суммы векселя с обязанных по векселю лиц; совершить протест в частичном неакцепте и передать частично акцептованный вексель с актом о протесте другому векселедержателю; - не совершая протеста, индоссировать вексель. Согласно ст. 69 Положения о переводном и простом векселе в случае изменения текста переводного векселя лица, поставившие свои подписи после этого изменения, отвечают в соответствии с содержанием измененного текста. Как отмечено выше, частично акцептованный вексель может быть индоссирован его владельцем. В этом случае индоссамент, совершенный после частичного акцепта, выполняет гарантийную функцию только в акцептованной части вексельной суммы. Когда плательщик при принятии векселя изменяет своей надписью срок или место платежа, такой акцепт является ограниченным. Согласно ч. 2 ст. 26 Положения о переводном и простом векселе всякое изменение кроме изменения всей вексельной суммы, произведенное акцептом в содержании переводного векселя, равносильно отказу в акцепте, однако акцептант отвечает согласно содержанию своего акцепта. Таким образом, если в надписи об акцепте плательщик укажет иной срок платежа и (или) иное место платежа, векселедержатель вправе совершить протест неакцепте и требовать досрочного платежа от векселедателя, индоссантов и их авалистов. Вместе с тем, как следует из ч. 2 ст. 26 Положения о переводном и простом векселе, плательщик будет все же отвечать перед векселедержателем согласно содержанию произведенной плательщиком надписи. Другими словами, векселедержатель может либо осуществлять право регресса к надписателям, либо использовать ограниченный акцепт плательщика и получить от него платеж по векселю. Индоссанты, поставившие свои подписи после ограничительной акцептации векселя, отвечают в случае неплатежа со стороны акцептанта при условии удостоверения протестом неоплаты векселя в новый срок. Должники, поставившие свои подписи до ограниченного акцепта, несут ответственность, если неакцепт или неплатеж удостоверены протестами. Причем ответственность за неплатеж для этих лиц возникает только тогда, когда протестом удостоверен факт неплатежа в срок, первоначально указанный в векселе *(31). Данные обстоятельства необходимо учитывать и при совершении протеста, когда изменено место платежа по векселю, так как местом совершения протеста может быть соответственно место жительства (место нахождения) плательщика, первоначальное или измененное место платежа. Поэтому необходимо четко представлять, кого привлекать к ответственности. Не считается ограничением акцепта ситуация, предусмотренная ст. 27 Положения о переводном и простом векселе, когда акцептант указывает при акцепте "третье лицо, у которого платеж должен быть совершен". Такие действия являются правомерными и не могут служить основанием для протеста в неакцепте. Вексель должен быть предъявлен к платежу надлежащим лицом. В качестве надлежащего лица может рассматриваться получатель векселя, поименованный в векселе (ремитент), или последний векселедержатель, права которого были основаны на непрерывном ряде индоссаментов. Для векселей, содержащих оговорку "не приказу", помещенную в текст векселя векселедателем, держатель должен иметь соглашение об уступке требования по векселю. Кроме того, ряд индоссаментов не будет считаться прерванным даже тогда, когда кто-либо из индоссантов воспретил последующий индоссамент, а вексель был после этого передан по непрерывному ряду. Индоссант, воспретивший дальнейший индоссамент, исключает себя из числа ответственных по векселю перед теми лицами, которым вексель был индоссирован после запрета. В соответствии со ст. 39 Положения о переводном и простом векселе плательщик может при оплате переводного векселя потребовать, чтобы он был ему вручен векселедержателем с распиской в получении платежа. Поэтому, как заметил В.А. Белов, "нахождение векселя в руках акцептанта (плательщика векселедателя простого векселя) создает трудно опровергаемую презумпцию оплаты" *(32). Однако и плательщик на этой стадии может оказаться в неприятной ситуации. Например, если он совершил платеж, а ремитент не передал ему вексель. В этом случае, например, по векселю со сроком платежа по предъявлении векселедержатель может индоссировать вексель другому лицу. Столкновение интересов векселедержателя и плательщика не находит своего отражения в Положении о переводном и простом векселе. На практике предъявление векселя оформляется различными способами. Например, составляется акт приема-передачи векселя. Наиболее важным остается вопрос о том, когда считать обязательство плательщика по векселю исполненным. Этот вопрос также не решен в Положении о переводном и простом векселе. Согласно ст. 40 Положения о переводном и простом векселе тот, кто уплатит в срок, свободен от обязательства, если только с его стороны не было обмана или грубой неосторожности. С точки зрения вексельного права остается неясным, что означает слово "уплатить". При безналичных расчетах эту задачу решить достаточно сложно. Вексельный должник может оплатить только часть своих обязательств, и предъявитель векселя обязан принять эту сумму. В этом случае плательщик может потребовать отметки о таком платеже на векселе и выдачи ему в этом расписки ( ст. 39 Положения о переводном и простом векселе). Векселедержатель может совершить протест и предъявить иск к любому обязанному по векселю лицу в размере неоплаченной суммы. Предъявление векселя до срока не обязывает должника оплачивать его, хотя он и может предусмотреть возможность такой оплаты. С другой стороны, векселедержатель не может быть принужден принять платеж до истечения срока векселя, но если он вовремя не явился за платежом, должник может разместить сумму платежа за его счет на депозит в компетентном органе ( ст. 42 Положения о переводном и простом векселе). На практике иногда возникает необходимость перенести срок платежа по векселю, Стороны могут изменить срок платежа, зачеркнув старую дату и надписав новую или проставив на лицевой стороне векселя оговорку "пролонгирован до ..." или аналогичную. В этом случае согласно ст. 69 Положения о переводном и простом векселе лица, поставившие свои подписи до внесения изменения, несут ответственность в соответствии с содержанием первоначального текста. Чтобы внесенная поправка имела силу, такой вексель должен быть вновь акцептован и на нем должны быть вновь проставлены подписи всех обязанных лиц (индоссантов, авалистов и т.д.). Если кто-то из этих лиц не согласился на пролонгацию, то после истечения срока платежа и срока протеста в неплатеже он перестает нести ответственность по данному векселю. Пролонгация может быть осуществлена путем выставления нового векселя с более поздней датой платежа. Аваль. Как следует из ст. 30 Положения о переводном и простом векселе платеж по переводному векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством специального поручительства - аваля. Эти же правила применяются и к простому векселю. Авалирование представляет собой одностороннюю сделку третьего лица, состоящую в обеспечении платежа вексельной суммы полностью или частично за одного или нескольких обязанных по векселю лиц. Таким образом, аваль может быть совершен в отношении платежа как по переводному, так и по простому векселю. Особенности аваля, как способа обеспечения исполнения обязательства платежа вексельной суммы, состоит в том, что: аваль имеет применение только в вексельном праве; аваль должен быть выполнен по специальной форме; - аваль может налагать на авалиста только солидарную ответственность, возможность оговорок о субсидиарной ответственности исключена; - обязательство авалиста является абстрактным и формальным. Таким образом, помимо индоссамента, выполняющего, в том числе и гарантийную функцию, существует специально предназначенный для этой цели институт вексельного права, получивший название "вексельное поручительство", или "аваль". Любое лицо, обладающее векселеспособностью, посредством аваля может поручиться за любое обязанное по векселю лицо, будь то главный должник или второстепенный. Причем он может это сделать как в части вексельной суммы, так и полностью. Такое обеспечение платежа по векселю дается простой подписью авалиста на лицевой стороне векселя, Считается, что аваль дан за векселедателя, если авалистом не указано иное лицо, за которое он поручается. Аваль дается на векселе или на добавочном листе; он может быть дан и на отдельном листе (аллонже), с указанием места его выдачи. Он выражается словами "считать за аваль" Таким образом, платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством специального вексельного поручительство (аваля). Это обеспечение дается третьим лицом или даже одним из лиц, подписавших вексель. Отвечает авалист по векселю так же, как и лицо, за которое дан аваль. Причем и в том случае, если обязательство этого лица окажется недействительным (например, подделана подпись). Только в одном случае авалист будет избавлен от ответственности - если причиной недействительности обязательства лица, за которое он поручился, явится дефект формы. Отсюда следует, что авалист не может предъявить вексельному кредитору возражения, которые мог бы выставить должник. В авале должно быть указано, за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за векселедателя. Как уже было отмечено, помимо самого векселя, аваль может быть дан на добавочном листе. В последнем случае должно быть указано место выдачи аваля. Также следует указать реквизиты векселя и, возможно, в невексельные реквизиты, позволяющие однозначно отождествить документ с тем или иным лицом. Аваль может находиться и на копии или каком-либо экземпляре векселя, отсутствуя на первом экземпляре Аваль может быть дан в любой момент времени, как до истечения срока векселя, так и после. Местоположение аваля для этой цели роли не играет, за кого из должников дан аваль, следует только из содержания этой надписи. Положения, в которых находятся авалисты главного вексельного должника и второстепенного, различны. Так как для наступления ответственности второстепенного должника, за которого дан аваль, требуется протест, то и ответственность его авалиста наступает лишь после совершения этого акта. Далее со стороны векселедержателя каких-либо дополнительных действий, связанных уже с предъявлением векселя к платежу или, тем более, с доказательством отказа в платеже второстепенного должника, не требуется. Второстепенный должник и его авалист несут солидарную ответственность. Для предъявления иска к авалисту главного должника, как и в отношении последнего, не требуется протеста векселя. Авалист с момента выдачи аваля отвечает так же, как и главный должник, неся тем самым солидарную ответственность с ним ( ст. 32 Положения о переводном и простом векселе). Аваль за главного должника, таким образом, есть совершенно самостоятельное обязательство. Авалист оказывается в положении одного из векселедателей. Классификация векселей. Классификация векселей может быть проведена по различным основаниям. Прежде всего, различают простой и переводной вексель. Достаточно подробно о различиях между простым и переводным векселем сказано в самом Положении о переводном и простом векселе. Простым векселем (соло-вексель) считается обязательство, выдаваемое заемщиком на имя кредитора, на котором имеется только одна подпись лица, обязанного совершить платеж. Обязанность векселедателя простого векселя должна быть простой и ничем не обусловленной. Содержание такой обязанности является обязательство выплатить определенную денежную сумму в определенный срок. Другими словами, тот, кто выдает вексель - тот его и оплачивает. Переводной вексель (тратта) - это письменный приказ кредитора, исполненный на бланке установленной формы, заемщику или банку об уплате последним вексельной суммы. Векселедатель как бы переводит свое обязательство на третье лицо - отсюда и название. Важное свойство юридической обязанности в простом векселе - это ее простота. Данное качество выделяется Положением о переводном и простом векселе, но не встречается в ГК. В случае простого векселя вексель представляет собой, по сути, простую долговую расписку, подпадающую при условии соблюдения правил составления, под действие вексельного права, с его материальными и процессуальными особенностями. В этом случае сам должник-векселедатель должен будет расплатиться денежными средствами с векселедержателем. Отличие простого векселя от прочих долговых денежных обязательств состоит в том, что: а) вексель может передаваться из рук в руки по передаточной надписи; б) ответственность по векселю для участвующих в нем лиц является солидарной, за исключением лиц, совершивших безоборотную надпись, в) явка в нотариальное учреждение для засвидетельствования подписи не требуется. г) при неоплате векселя в установленный срок необходимо совершение нотариального протеста; е) вексель является абстрактным денежным документом и в силу этого не обеспечивается закладом, залогом или неустойкой. Переводной вексель (тратта) представляет собой письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте получателю или его приказу. Главное отличие переводного векселя от простого, заключается в том, что он предназначен для перевода (перемещения) ценностей из распоряжения одного лица в распоряжение другого Выдать (трассировать) переводной вексель - значит принять на себя обязательство гарантии акцепта и платежа по нему. Особенностью переводного векселя является то, что лицо, выдавшее его и лицо, которое должно его оплатить не совпадают. В случае переводного векселя векселедатель (трассант) предлагает произвести платеж векселеприобретателю (ремитенту) третьему лицу (трассату). Трассат не несет никакой ответственности по векселю до его принятия (акцепта). После чего акцептант становится главным должником, а за трассантом остается гарантийная функция. Существует правило, согласно которому не является простым обязательство, исполнение которого хотя и обусловлено, но содержит указание на источник его исполнения. Например, обязательство типа "обязуюсь уплатить Иванову И.И. при условии, если я получу от него такой-то товар в такой-то срок", несомненно, условное. Но обязательство типа "обязуюсь уплатить Иванову И.И. за счет выручки от реализации полученного от него такого-то товара" ничем не обусловлено, однако осложнено указанием на специальный источник оплаты, а следовательно, не может считаться простым. Существуют следующие виды векселей, которые хотя и не имеют легального (юридического) определения, но получили определенное распространение на практике. Домицилированный вексель - вексель, имеющий оговорку о том, что он подлежит оплате третьим лицом (домицилиатом) в месте жительства плательщика или в другом месте. Такая оговорка проставляется на векселе векселедателем. Если домицилиат в ней не указан, он может быть назван плательщиком при акцепте Домицилированный вексель предъявляется к оплате домицилиату, который не является ответственным по векселю лицом, а лишь своевременно оплачивает вексель за счет плательщика, предоставившего в его распоряжение необходимые средства. Обеспечительный вексель. В условиях, когда задолженность существует длительное время, а заемщик необязателен и ненадежен, от него может бы потребован обеспечительный вексель. В данном случае вексель используется как обеспечение ссуды. Вексель хранится на депонированном счете заемщика. Дружеский вексель - вексель, выдаваемый одним лицом другому без намерения векселедателя произвести по нему платеж, а лишь с целью изыскания денежных средств путем взаимного учета векселей в банке. Дружеские векселя выдаются людьми, безусловно доверяющими друг другу. Бронзовый вексель - вексель, не имеющий реального обеспечения, выписанный на вымышленное лицо. Протест векселя. Протест векселя - это официальное подтверждение нотариусом определенного факта относительно векселя, а именно отказа от его оплаты. Таким образом, по своей направленности указанное действие относится к нотариальным действиям, направленным на удостоверении определенных юридических фактов. При невозможности установить место нахождения плательщика протест векселя совершается без предъявления требования о платеже или акцепте. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не ограничивают право граждан обратиться к любому нотариусу за совершением протеста векселя. Существуют следующие виды протеста ( ст. 44 Положения о переводном и простом векселе): - протест переводного векселя в неакцепте. Этот вид протеста возможен только по переводному векселю. Цель протеста - создание условий для досрочного удовлетворения требований кредитора; - протест в неплатеже по векселю, как по простому, так и переводному векселю. Цель протеста - сохранение прав обратных требований к обязанным по векселю лицам. Другими словами, под вексельным протестом в неплатеже понимается официально удостоверенное требование платежа и его неполучение. Взыскание задолженности по векселю в порядке приказного судопроизводства производится только после совершения протеста. В случае неоплаты векселя в срок или отказа плательщика от акцепта вексель предъявляется к протесту. Право вексельного протеста появляется тогда, когда было совершено официально удостоверенное требование платежа, акцепта, датирования акцепта, и они не были получены. Необходимо указать, что неакцептом считаются следующие обстоятельства: отказ поставить на предъявленном векселе акцептационную надпись; проставление надписи, не считающейся акцептационной; - постоянное отсутствие плательщика в месте, указанном как место его нахождения; - отсутствие самого места жительства или нахождения (то есть отсутствие конкретного адреса, например, нет такой улицы, дома) - протест векселя в недатировании акцепта - это удостоверение факта отказа поставить дату акцепта. Указанный протест совершается в случаях, когда плательщик не возражает против оплаты векселя и подтвердил это акцептом, но не указал при этом дату акцепта. Такой протест возможен только по переводному векселю. Согласно ст. 95 Основ законодательства о нотариате протест векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта производится нотариусом в соответствии с законодательными актами Российской Федерации о переводном и простом векселе. Если нотариальный протест совершен своевременно, то наступают следующие последствия совершения протеста: органы суда вправе выдавать судебные решения по искам, основанным на протестованных векселях; наступает ответственность по простому векселю - надписателей, а в переводном - надписателей и трассанта (векселедателя). Все эти лица, за исключением индоссантов, поместивших перед своей подписью слова "без оборота на меня", являются солидарно ответственными перед векселедержателями. Последний вправе предъявить иск ко всем обязанным по векселю лицам (право регресса) или к одному из них, не считаясь с порядком подписей этих лиц на векселе. Оплативший вексель в свою очередь обращается с требованием к остальным и, получив требуемую сумму, передает уплатившему протестованный вексель. При этом следует учитывать, что векселедержатель, неся определенные издержки, вызванные совершением протеста векселя и неполучением платежа по нему, вправе требовать с обязанных лиц большую сумму, чем указано в векселе. Величина обратного требования векселедержателя в таких случаях включает в себя следующее: 1. Неуплаченная вексельная сумма с процентами, если они были предусмотрены. 2. Проценты, начиная со дня срока платежа по векселю до действительного получения векселедержателем от кого-либо из обязанных лиц требуемых денег. 3. Издержки, связанные с протестом. Исходя из этих правил видно, что чем позже произойдет выкуп протестованного векселя, тем больше сумма требования по нему. Каждое из обязанных по векселю лиц, выкупив протестованный вексель, может вычеркнуть в векселе как свою собственную, так и надписи следующих за ним надписателей," так как, оплатив вексель и получив его обратно, оно вновь становится кредитором векселедателя и всех тех лиц, от которых этот вексель дошел к нему по надписям. Надписи последующих за ним надписателей он вычеркивает потому, что позднейшие надписатели перестают нести какую-либо ответственность по векселю. Если он вычеркнет и какие-либо из верхних надписей, то тем самым уменьшил бы число ответственных перед собою лиц. При выкупе на самом векселе делается расписка, где указывается, от кого, когда и в какой сумме получен платеж по векселю. Совершение протеста векселя в неакцепте должно быть произведено в срок, установленный для предъявления к акцепту. Векселедержатель или его уполномоченное лицо для совершения протеста должны предъявить неоплаченный вексель в нотариальную контору по месту нахождения плательщика или, если это домицированные векселя, т.е. векселя, подлежащие оплате у третьего лица, - по месту нахождения этого лица, а для совершения протеста векселей в неакцепте и недатировании акцепта - по месту нахождения плательщика. Действующее законодательство предусматривает предъявление векселей в нотариальные конторы для совершения протеста в неплатеже на следующий день после истечения даты платежа по векселю, но не позже 12 часов следующего после этого срока дня. Для совершения протеста в неакцепте вексель должен быть представлен в нотариальную контору в течение сроков, установленных Положением о переводном и простом векселе для предъявления к акцепту, а если вексель был предъявлен к акцепту в последний день срока, - не позднее 12 часов следующего после этого срока дня. Если протестуется вексель, подлежащий оплате в определенный срок от предъявления, и если первое предъявление такого векселя имело место в последний день срока, то протест может быть совершен и на следующий день. Последнее имеет силу и в отношении протеста в неплатеже векселя сроками по предъявлении. Если протестуется вексель, подлежащий оплате в определенный срок от предъявления, и если первое предъявление такого векселя имело место в последний день срока, то протест может быть совершен и на следующий день. Последнее имеет силу и в отношении протеста в неплатеже векселя сроком по предъявлении. Протест в неплатеже векселя сроками на определенный день или во столько-то времени от составления или предъявления должен быть совершен в один из двух рабочих дней, которые следуют за днем, в который вексель подлежит оплате. Если имело место совершения протеста векселя в неакцепте, предъявление его к оплате и совершение протеста в неплатеже не требуется. Нотариальная контора в день принятия векселя к протесту предъявляет плательщику или третьему лицу (домицилированный вексель) требование о платеже или акцепте векселя. Если после этого последует платеж, нотариальная контора, не производя протеста, возвращает вексель плательщику или третьему лицу (домицилианту) с надписью по установленной форме на самом векселе о получении платежа и других причитающихся сумм, Если плательщик сделал отметку об акцепте на переводном векселе, вексель возвращается векселедержателю без протеста. Если на требование произвести акцепт или платеж векселя плательщик (домициант) отвечает отказом, нотариусом составляется акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте, одновременно он делает соответствующую запись в реестре, В случае истечения сроков, установленных для совершения протеста в неакцепте или неплатеже, векселедержатель теряет свои права против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц, за исключением акцептанта. Протест в неплатеже векселя сроками на определенный день или во столько-то времени от составления или предъявления должен быть совершен в один из двух рабочих дней, которые следуют за днем, в который вексель подлежит оплате. Если имело место совершение протеста векселя в неакцепте, предъявление его к оплате и совершение протеста и неплатеже не требуется. Нотариальная контора в день принятия векселя к протесту предъявляет плательщику или третьему лицу (домицилированный вексель) требование о платеже или акцепте векселя. Если после этого последует платеж, нотариальная контора, не производя протеста, возвращает вексель плательщику или третьему лицу (домицилианту) с надписью по установленной форме на самом векселе о получении платежа и других причитающихся сумм. Если плательщик сделал отметку об акцепте на переводном векселе, вексель возвращается векселедержателю без протеста. Если на требование произвести акцепт или платеж векселя плательщик (домицилиант) отвечает отказом, нотариусом составляется акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте, одновременно он делает соответствующую запись в реестре, а также отметку о протесте в неплатеже или неакцепте на самом векселе. При невозможности установить место нахождения плательщика протест совершается без предъявления требования о платеже или акцепте. В случаях получения отказа плательщика (домицилианта) оплатить или акцептовать вексель нотариус составляет акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте и делает соответствующую запись в реестре, а также отметку о протесте в неплатеже или неакцепте на самом векселе. Опротестованный вексель возвращается векселедержателю или уполномоченному им лицу. В акте о протесте векселя в неплатеже указываются следующие данные: место и время составления; ф.и.о. и место работы нотариуса; наименование векселедержателя; дата и время предъявления векселя нотариусу; дата и время предъявления нотариусом требования о платеже; мотивы отказа; сумма государственной пошлины. В течение четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, векселедержатель должен известить о нем своего индоссанта и векселедателя. Необходимо отметить, что действия нотариуса, допустившего нарушения при оформлении акта протеста векселя в неплатеже, могут быть обжалованы в суде. Если по формальным признакам акт и иные документы соответствуют требованиям законодательства о нотариате, то такие документы будут считаться надлежащими доказательствами в процессе, а ссылки на нарушение порядка совершения нотариальных действий не будут оцениваться судом. Необходимо учитывать, что вексельные сделки порождают две категории вексельных обязательств - обязательства прямых должников и обязательства должников в порядке регресса. Прямыми должниками являются векселедатель в простом векселе и акцептант в векселе переводном. Требования к ним, а также к авалистам данных лиц (при их наличии) могут быть предъявлены как в срок платежа, так и в течение всего срока вексельной давности безотносительно к наличию или отсутствию протеста. Основанием требований к прямым должникам является сам вексель, находящийся у кредитора. Все иные лица являются участниками регрессных вексельных обязательств, что означает наступление этих обязательств только при условии наличия протеста в неплатеже либо в ином нарушении при обороте векселя со стороны простых должников. Без такого протеста регрессные должники не обязаны по векселю, кроме случаев, когда иное предусмотрено в самом векселе ( ст. 46 Положения) либо прямо установлено Положением (например, абзац 6 ст. 44). В связи с этим необходимо иметь в виду, что по наступлении срока платежа по векселю такой платеж может быть истребован только от прямого должника, но не от должника, обязанного в порядке регресса. Отказ регрессного должника (индоссанта, авалиста за индоссанта) от платежа не подлежит удостоверению протестом ( п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 года N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей). Последствия протеста. Если протест векселя совершен своевременно, то наступают следующие последствия: органы суда вправе выдавать судебные решения по искам, основанным на протестованных векселях; наступает ответственность по простому векселю - надписателей, а в переводном - надписателей и трассанта (векселедатель). Все эти лица, за исключением индоссантов, поместивших перед своей подписью слова "и без оборота на меня", являются солидарно ответственными перед векселедержателями. Последний вправе предъявить иск ко всем обязанным по векселю лицам (право регресса) или к одному из них, не считаясь с порядком подписей этих лиц на векселе. Оплативший вексель в свою очередь обращается с требованием к остальным и, получив требуемую сумму, передает уплатившему протестованный вексель. При этом векселедержатель, неся определенные издержки, вызванные совершением протеста векселя и неполучением платежа по нему, вправе требовать с обязанных лиц большую сумму, чем указано в векселе. Следует учитывать, что размер ответственности за просрочку оплаты различается В Законе о переводном и простом векселе и Положении о переводном и простом векселе. Согласно Положению о переводном и простом векселе величина обратного требования векселедержателя включает в себя следующее. 1. Неуплаченная сумма с процентами, если они были предусмотрены. 2. 6% годовых, начиная со дня срока платежа по векселю по день удовлетворения. 3: Пеня в размере 3% годовых, считая со дня срока платежа по день действительного получения векселедержателем от кого-либо из обязанных лиц требуемых денег. 4. Издержки, связанные с протестом. Однако в статье 3 Закона о переводном и простом векселе сказано, что в отношении векселя, выставленного к оплате и подлежащего оплате на территории Российской Федерации, проценты и пеня, указанные в статьях 48 и 49 Положения о переводном и простом векселе, выплачиваются в размере учетной ставки, установленной Центральным банком Российской Федерации по правилам, установленным статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Другими словами, речь идет о выплате процентов в размере ключевой ставки. Исходя из этих правил, видно, что чем позже произойдет выкуп протестованного векселя, тем больше сумма требования по нему. Каждое из обязанных по векселю лиц, выкупив протестованный вексель, может вычеркнуть в векселе как свою собственную, так и надписи следующих за ним надписателей, так как, оплатив вексель и получив его обратно, оно вновь становится кредитором векселедателя и всех тех лиц, от которых этот вексель дошел к нему по надписям. Надписи же последующих за ним надписей он вычеркивает потому, что позднейшие, следующие за ним надписатели также перестают нести какую-либо ответственность по векселю. Если он вычеркнет и какие-либо из верхних надписей, то тем самым уменьшил бы число ответственных перед собою лиц, так как зачеркнутые после протеста надписи должны считаться уничтоженными. При выкупе на самом векселе делается расписка, где указывается, от кого, когда и в какой сумме получен платеж по векселю. В случае истечения сроков, установленных для совершения протеста в неакцепте или неплатеже, векселедержатель теряет свои права против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц, за исключением акцептанта. В целях точного и своевременного осведомления о кредитоспособности клиентов банки и другие кредитные учреждения заинтересованы в получении информации о всех протестованных векселях. По мере развития вексельного обращения следует ожидать появления организаций или фирм, которые по взаимным соглашениям между банками будут собирать соответствующую информацию о протестованных векселях и снабжать ею банки. Так же следует обратить внимание на то, что в течение установленного срока давности векселедержатель сохраняет право требования против векселедателя простого векселя и в случае, когда вексель не был опротестован. Коммерческий банк (векселедержатель) обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (векселедателю) о взыскании суммы простого векселя, выданного со сроком платежа по нему на определенный день. Арбитражный суд отказал в иске, указав на утрату векселедержателем своего права требования по векселю к векселедателю в силу статьи 53 Положения о переводном и простом векселе из-за несовершения протеста в неплатеже векселя в установленный срок. Апелляционная инстанция решение отменила и исковые требования удовлетворила, поскольку в соответствии со статьей 53 Положения при упущении срока для совершения протеста в неплатеже векселя векселедержатель теряет свои права против индоссантов, векселедателя и против других обязанных лиц, за исключением акцептанта. В силу статьи 77 Положения нормы статьи 53, относящиеся к переводному векселю, применяются также и к простому с учетом того, что согласно статье 78 Положения векселедатель по простому векселю обязан так же, как и акцептант по переводному векселю. Следовательно, векселедержатель сохраняет в течение установленного срока давности право требования против векселедателя простого векселя и в случае несовершения протеста векселя, ( п. 14 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте) *(33). Вексельная давность. Векселедержатель, не получивший платежа по векселю, имеет право на взыскание в судебном порядком причитающихся ему денег. Причем это право ограничивается временными пределами, пропуск которых лишает векселедержателя возможности получить удовлетворение по векселю. Период времени, назначаемый по закону для осуществления судебного взыскания по векселю, носит название вексельной давности. Векселедержатель, не получивший платежа по векселю, имеет право на взыскание судебным порядком причитающихся ему денег, причем это право ограничивается временными пределами, пропуск который лишает векселедержателя возможности получить удовлетворение по векселю. Период времени, назначаемых по закону для осуществления судебного взыскания по векселю, носит название вексельной давности. В векселе не все являются одинаковыми участниками, поэтому и сроки вексельной давности Положением устанавливается различные в зависимости от характера ответственности каждого участника векселя. Так, для предъявления иска векселедержателем к акцептанту переводного векселя установлен 3-летний срок, а к векселедателю простого векселя - 1 год со дня протеста, совершенного в установленный срок, или со дня платежа, в случае оговорки - об обороте без издержки. Последнее имеет силу и в отношении индоссантов. Для исковых требований индоссантов друг другу и к векселедателю установлена исковая давность - 6 месяцев со дня, в который индоссант оплатил вексель, или со дня предъявления к нему иска. Учет векселей. Под учетом векселя понимается передача векселя векселедержателем банку или депозитарию до наступления срока платежа. При учете векселя используется такое понятие как учетный процент или дисконт. Дисконтом называют саму операцию учета векселя, а также сумму, удерживаемую банком в свою пользу. Особое наименование самой операции объясняется ее "отделением" от купли-продажи в силу неочевидности своего эквивалентно-возмездного характера. Операция учета такова, что момент продажи актива - прав требования из векселя, а также момент продажи пассива - бремени требования из векселя совмещены друг с другом во времени и поэтому не очевидны. Это и приводит к односторонней трактовке: банк соглашается платить по векселю до наступления срока платежа, за что и получает доход в форме дисконта. Ставка дисконта зависит от вексельной суммы и времени, оставшемся до срока платежа по векселю. Отсюда следует, что предметом учета могут быть лишь векселя, составленные сроком "на определенный день" или "во столько-то времени от составления". Векселя "во столько-то от предъявления" могут быть учтены лишь после постановки на них визы - датированной отметки о предъявлении, являющейся началом отсчета определенного срока платежа. Векселя со сроком платежа "по предъявлении" и "по предъявлении, но не ранее чем" не могут быть предметом учета, если только банк и клиент не договорятся о конкретном дне предъявления векселя к платежу, исходя из которого они могут рассчитать подлежащий удержанию дисконт. Банк, учитывающий вексель, называется дисконтнером, а другая сторона, предъявляющая вексель к оплате - дисконтистом. В настоящее время в депозитариях ведется преимущественно учет акций и облигаций. Вместе с тем действующее российское законодательство не препятствует депозитарному учету векселей. Так, в п. 2.2 Постановления ФКЦБ от 16 октября 1997 N 36, утвердившего Положения о депозитарной деятельности установлено, что Положение регулирует депозитарную деятельность по всем видам ценных бумаг: как эмиссионным, так и неэмиссионным, выпущенным в любой форме, как в документарной, так и в бездокументарной. Согласно п. 2.10 Положения о депозитарной деятельности объектом депозитарной деятельности могут являться неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленной законодательством формы и порядка. § 3. Облигация Слово "облигация" пришло к нам из Древнего Рима. На латыни облигация означает обязательство. Речь в то время шла об обязательстве уплатить определенную сумму денег. Исторически сложилось так, что родиной облигаций в современном понимании признано считать Францию. Появление их на фондовом рынке в 16 веке во Франции было вызвано тем, что ортодоксальная церковь жестоко преследовала ростовщиков и любые заемные операции, поэтому выпуск облигаций был попыткой их обойти. В современном понимании облигация за исключением отдельных нюансов означает то же самое. Облигация - долговое обязательство организации-эмитента, гарантирующее ее владельцу как сохранность вложенного им капитала, так и его приумножение по фиксированной и оговоренной норме. В отличие от акций облигации являются ценными бумагами с фиксированным, а главное, гарантированным со стороны эмитента доходом. Облигации считаются ценными бумагами с низкой долей риска. В определенной степени это объясняется тем, что держатель облигации имеет приоритетное право в получении (возвращении) вложенных средств в случае уменьшения прибыли эмитента, ее нехватки для удовлетворения требований кредиторов, а также в случае его банкротства. Облигация удостоверяет отношения займа. Так, согласно статье 816 Гражданского кодекса РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Таким образом, выпуск облигаций можно рассматривать в качестве особой разновидности формы заключения договора займа. На сегодняшний день понятие облигации содержится в 3х нормативных актах: ст. 816 ГК, ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, ст. 33 Закона об акционерных обществах. Согласно ст. 816 ГК облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации. Так, облигации могут продаваться с дисконтом, под которым понимается положительная разница между номинальной суммой облигации и той суммой, за которую приобретена облигация. Эта разница и будет составлять доход держателя облигации. В свою очередь Закон о рынке ценных бумаг устанавливает, что облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт. Суммируя все эти определения можно сказать, что: - облигацией (от итальянского "obligo"- обязанность, долг) признается ценная бумага, удостоверяющее право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента; облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права; облигация - это эмиссионная ценная бумага. Одновременно - это долговая ценная бумага, долговое обязательство. облигация - это серийное долговое обязательство; каждая облигация выпускается не сама по себе, а в рамках облигационного займа - сериями. Опять же, согласно определению облигации могут выпускаться только на определенный срок, взаимоотношения держателя облигации и ее эмитента регулируются правилами кодекса о договоре займа, в котором в роли заимодавца выступает держатель облигации, а в роли заемщика - эмитент. облигация - всегда срочная ценная бумага, по окончании срока действия облигаций эмитент выкупает их у инвестора. В течение всего этого срока владелец облигаций имеет доход в виде процентов от номинальной стоимости облигаций. Доход по облигациям может выплачиваться по купонной системе, когда у облигации в бумажной форме отрезается купон за определенный период (отсюда выражение стричь купоны). Факт выплаты дохода отмечают изъятием купона из прилагающейся к облигации карты. Хотя в облигациях установлен срок их погашения, в отдельных случаях возможно их досрочное погашение. Так, согласно ст. 17.1 Закона о рынке ценных бумаг, если условия выпуска облигаций предусматривают право эмитента погасить или частично погасить облигации выпуска до наступления срока их погашения, досрочное погашение облигаций по усмотрению эмитента должно осуществляться в отношении всех облигаций соответствующего выпуска. При этом если условия выпуска облигаций предусматривают право владельцев требовать погашения облигаций до наступления срока их погашения, то их владельцы вправе предъявить соответствующие требования в течение 15 рабочих дней после дня раскрытия эмитентом и (или) лицом, действующим от имени и в интересах владельцев облигаций (представитель владельцев облигаций), информации о возникновении у владельцев облигаций такого права, если больший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций, а эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты окончания указанного срока. Если указанная информация не раскрывается в течение трех рабочих дней, владельцы облигаций вправе предъявлять требования об их досрочном погашении, а эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты получения соответствующего требования. Облигации выпускаются как в документарной, так и в бездокументарной форме. На практике эмитенты довольно часто скупают собственные бездокументарные облигации на вторичном рынке, а затем снова продают их до наступления срока платежа. Достаточно вспомнить невыполненные перед держателями ГКО обязательства Правительства РФ, которое, выступало гарантом по этим облигациям. В свое время была сделана попытка выпуска государственных федеральных облигаций (ГФО), которые операторы рынка называли "документарными ГКО". Эти бумаги могли покупать все операторы рынка госдолга с расчетом на последующую перепродажу их населению. Эти бумаги были дисконтными, то есть размещались по цене ниже номинала, а погашались - по реальной стоимости. Законом о рынке ценных бумаг в ст. 29.1 введено понятие представителя владельцев облигаций. Их правовой статус ничем не отличается от статуса обычного представителя. Другими словами они действуют от имени и в интересах других лиц - представляемых, таким образом, что права и обязанности возникают у последних. Очевидно, это обусловлено тем, что облигации - это эмиссионные ценные бумаги, которые предоставляют равные права их владельцам. Вместе с тем его отдельные права и обязанности установлены законодательно. В отдельных случаях эмитент облигаций просто обязан определить представителя владельцев облигаций. Речь идет о следующих случаях: 1) в случае размещения облигаций путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди лиц, число которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, превышает 500; 2) в случае допуска облигаций к организованным торгам, за исключением облигаций, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Представителями владельцев облигаций могут быть определены брокер, дилер, депозитарий, управляющий, управляющая компания акционерных инвестиционных фондов паевых инвестиционных фондов, некоммерческих пенсионных фондов, кредитная организация, а также иная организация, созданная в соответствии с законодательством РФ и существующая не менее 3 лет. Данные лица могут осуществлять деятельность представителя при условии включения в список, ведение которого осуществляет Банк России. Существуют различные виды облигаций. По способу выплаты доходов (фиксированный процент, который устанавливается в момент эмиссии облигаций) существуют: Облигации с фиксированной ставкой. Облигации с плавающей ставкой. В зависимости от эмитента различают государственные (Российской Федерации, ее субъектов), муниципальные облигации, облигации, выпускаемые коммерческими обществами (корпоративные облигации) и другими эмитентами. Рынок государственных ценных бумаг прошел несколько качественно различных этапов своего развития. Государственные облигации удостоверяют отношения займа, в которых государство выступает в качестве заемщика. Государственные займы являются добровольными, то есть никто не может быть принужден к приобретению государственных ценных бумаг ( пункт 4 статьи 75 Конституции, пункт 2 статьи 817 ГК РФ). Изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается. Порядок эмиссии государственных и муниципальных облигаций определяется Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг", согласно ст. 2 которого эмитентами государственных и муниципальных ценных бумаг являются соответственно исполнительные органы государственной власти и местные администрации, которые выпускают от имени публично-правового образования ценные бумаги и несут обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами. Эмитентом государственных ценных бумаг Российской Федерации выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти. Эмитентом государственных ценных бумаг субъекта Российской Федерации выступает высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации либо финансовый орган субъекта Российской Федерации, наделенные законом субъекта Российской Федерации правом на осуществление государственных заимствований субъекта Российской Федерации. Эмитентом муниципальных ценных бумаг выступает местная администрация, наделенная уставом муниципального образования правом на осуществление муниципальных заимствований. Государственные облигации имеют одну из самых долгих историй из всех видов ценных бумаг в нашей стране. Это объясняется тем, что в СССР, выпуск государственных займов в виде облигаций долгое время оставался одним из наиболее распространенных способов привлечения средств в бюджет. Они выпускались сроком на 25 лет в документарной форме и распространялись среди населения через предприятия. Подписка на облигации организовывалась как политическая кампания и, хотя формально была добровольной, фактически эта акция носила добровольно-принудительный характер. Оплата происходила через бухгалтерию предприятия, путем вычета из зарплаты суммы приобретенных облигаций. Проценты на облигации не начислялись, но происходил розыгрыш призов. После распада СССР эти облигации были обменены в 1992-93 г. на облигации внутреннего выигрышного займа. Первые сообщения о создании рынка государственных облигаций в России в начале 90х годов, аналогичного существующим в развитых странах, вызывали массу противоречий: одни считали затею нежизнеспособной, другие видели в ней лекарство от всех болезней российской экономики, а третьи благоразумно заняли выжидательную позицию. Но, несмотря ни на что, в 1993 году рынок начал функционировать. Выпуск государственных облигаций в то время был предусмотрен целым рядом правовых актом. Среди них можно назвать Основные условия выпуска государственных краткосрочных бескупонных облигаций Российской Федерации (ГКО), утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 08 февраля 93. N 107 "О выпуске государственных краткосрочных бескупонных облигаций (в настоящее время утратили силу), Генеральные условия выпуска и обращения облигации государственного сберегательного займа (ОГСЗ), утвержденные постановлением Правительства РФ от 10 августа 1995 г. N 812, Генеральные условия выпуска и обращения облигаций федеральных займов (ОФЗ), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 1995. N 458. ГКО и ОФЗ использовались многими банками для получения ломбардного кредита. Порядок получения таких кредитов регламентировал Приказ ЦБ РФ от 13 марта 96 г. N 02-63 "Об утверждении положения о предоставлении Банком России ломбардного кредита банкам". Ломбардный кредит предоставлялся банку от имени Банка России главным управлением (национальным банком) Банком России под залог государственных ценных бумаг на основании договора. Предоставление ломбардного кредита могло производиться как на основании заявок, так и на основании аукциона заявок. Ломбардный кредит предоставлялся на срок до 30 календарных дней. Договор на предоставление банку ломбардного кредита не пролонгировался. Государственные облигации традиционно считаются наиболее безопасным видом капиталовложений. Однако доходы по облигациям относительно ниже, чем по акциям. Вместе с тем надежность государственных облигаций подверглась суровому испытанию во время кризиса государственных краткосрочных бескупонных облигаций ГКО. В 1998 был фактически объявлен дефолт, когда было сделано заявление Правительства Российской Федерации и Центрального банка Российской Федерации от 17 августа 1998 г. об отказе платить по обязательствам, вытекающим из ГКО и ОФЗ. Их владельцам было предложено заменить их на новые обязательства по вновь выпускаемым облигациям федеральных займов с фиксированным и постоянным купонным доходом и частичной выплатой денежных средств путем замены по согласованию с их владельцами. Впоследствии было издано распоряжение Правительства РФ от 12 декабря 1998 N 1787-р "О новации (то есть замены на новые обязательства) по государственным ценным бумагам". Фактически оно утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 02 июля 2004 N 337, согласно которому по государственным краткосрочным бескупонным облигациям и облигациям федеральных займов с постоянным и переменным купонным доходом со сроками погашения до 31 декабря 1999 года, владельцы которых не осуществили новацию и не заключили с Министерством финансов РФ в соответствии с указанным Постановлением договор об отступном, осуществляется списание государственного внутреннего долга Российской Федерации. Согласно Закону об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг государственные и муниципальные ценные бумаги, в том числе облигации могут быть выпущены исключительно в виде ценных бумаг, относящихся к категории эмиссионных ценных бумаг Государственные и муниципальные облигации могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. При этом в зависимости от способа легитимации владельца (управомоченного лица) государственные ценные бумаги, как и другие эмиссионные ценные бумаги, могут быть именными и на предъявителя. Согласно ст. 5 указанного закона в рамках выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг могут устанавливаться серии, разряды, номера ценных бумаг. Решением о выпуске государственных или муниципальных ценных бумаг может быть установлено деление выпуска на транши. Транш - часть ценных бумаг данного выпуска, размещаемая в рамках объема данного выпуска в любую дату в течение периода обращения ценных бумаг данного выпуска, не совпадающую с датой первого размещения. Размещение траншей одного выпуска осуществляется на основании документов, регламентирующих размещение данного выпуска в соответствии с решением о выпуске. Что касается облигаций, выпускаемых юридическими лицами (их еще называют корпоративные облигации), то возможность их выпуска предусмотрена Законом об акционерных обществах ( ст. 33) и Законом об обществах с ограниченной ответственностью ( ст. 31). Так, в ст. 31 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сказано, что общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах. При этом выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты его уставного капитала. Однако следует отметить, что большого распространения практика выпуска облигаций ООО не получила. Согласно ст. 33 Закона об акционерных обществах размещение акционерным обществом облигаций осуществляется по решению совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества. Размещение облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров, если в соответствии с уставом акционерного общества последнему принадлежит право принятия решения о размещении облигации, конвертируемых в акции. В решении о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций. Номинальная стоимость всех выпущенных акционерным обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величины обеспечения, предоставленной обществу третьими лицами для выпуска облигаций. § 4. Инвестиционный пай Федеральный закон от 29 ноября 2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" предусматривает выпуск специальной ценной бумаги - инвестиционного пая, удостоверяющего заключение договора доверительного управления имуществом, в котором предметом договора являются сами эти ценные бумаги. Согласно п. 1 ст. 14 указанного закона инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда). В действующей редакции ГК РФ инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда прямо закреплен законодателем в качестве одного из видов ценных бумаг наряду с акцией, векселем, закладной и др. ( п. 2 ст. 142 ГК РФ). Особенностью данной ценной бумаги является отсутствие названных в законе обязательных реквизитов, которые согласно буквальному толкованию п. 6 ст. 143 и п. 1 ст. 143.1 ГК РФ являются необходимым признаком всякой ценной бумаги. С этим можно согласиться в той части, что действующее законодательство и в первую очередь Закон об инвестиционных фондах действительно не содержит указания на точные обязательные реквизиты инвестиционных паёв. Данные ценные бумаги обладают следующими преимуществами: Во-первых, имеется четкая законодательная база, определяющая статус, стратегию и ответственность паевых инвестиционных фондов. Во-вторых, каждая структура паевого инвестиционного фонда имеет специальную лицензию. В-третьих, каждая структура паевого инвестиционного фонда подвергается жесткому контролю со стороны государства, который в настоящее время осуществляет Банк России. В отличие от пирамидальных структур все без исключения открывающиеся паевые фонды должны опубликовать все данные о себе, начиная с проспекта эмиссии и заканчивая уставом. В нынешней неспокойной ситуации на фондовом рынке целесообразно вкладывать сбережения в ПИФы высокодоходных облигаций и смешанных инвестиций, Эти вложения не так рискованны, как покупка паев в фондах акций. Инвестируя в облигации, можно получить гарантированный доход, а, в свою очередь управляющие фондов смешанных инвестиций, как правило, вовремя успевают "переложить" капиталы из акций в облигации. Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд. Таким образом, приобретение инвестиционного пая является основанием для возникновения общей долевой собственности. Инвестиционный пай относится к группе бездокументарных ценных бумаг. Согласно п. 2 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах" права, удостоверенные инвестиционным паем, фиксируются в бездокументарной форме. Согласно абз. 2 п. 5 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах" учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев. Учет прав на инвестиционные паи на лицевых счетах номинального держателя может осуществляться в случае, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Инвестиционный пай, будучи неэмиссионной ценной бумагой, не имеет эмитента и обязанного лица в традиционном смысле слова. Выдача инвестиционных паев, как уже отмечалось, осуществляется управляющей компанией. Особенность ее статуса состоит в том, что правовым основанием для ее действий является не наличие собственного имущества, а договор доверительного управления на имущество, переданное ей в доверительное управление. По договору доверительного управления имуществом одна сторона учредитель управления передает другой стороне доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах другого лица - выгодоприобретателя ( п. 1 ст. 1012 ГК). Этот договор представляет собой самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг. Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего, т.е. подчеркивая тем самым, что сделка совершается не в его личных интересах, а в интересах третьего лица. Несмотря на это, доверительный управляющий не является представителем, поскольку действует от собственного имени. В ходе доверительного управления осуществляется использование вверенного доверительному управляющему имущества, что предполагает совершение управляющим в интересах собственника (управомоченного лица) или выгодоприобретателя как юридических, так и фактических действий с целью получения соответствующего дохода. Управляющая компания обладает по общему правилу неограниченными полномочиями в отношении переданного в управление имущества паевого инвестиционного фонда имущества, однако согласно п. 1 ст. 17.1 Закона об инвестиционных фондах правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, могут предусматривать необходимость одобрения инвестиционным комитетом (всеми либо несколькими владельцами инвестиционных паев или назначенными ими физическими лицами) сделок за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и (или) действий, связанных с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции или доли которого составляют этот фонд. Таким образом, возникает общая долевая собственность участников фонда. То обстоятельство, что инвестиционный пай является неэмиссионной ценной бумагой, исключают его из сферы действия Закона о рынке ценных бумаг. При этом переход прав на инвестиционный пай как бездокументарную ценную бумагу осуществляется посредством обращения к реестру владельцев инвестиционных паев и совершения записей по лицевым счетам. Управляющая компания, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевого инвестиционного фонда, вправе передать свои права и обязанности по договору доверительного управления другой управляющей компании ( п. 5 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах), что означает смену обязанного лица и является нехарактерным для эмиссионных ценных бумаг. Различают открытые паевые инвестиционные фонды, биржевые паевые инвестиционные фонды, интервальные паевые инвестиционные фонды и закрытые паевые инвестиционные фонды ( п. 6.1 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах). Инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в любой рабочий день. Инвестиционный пай биржевого паевого инвестиционного фонда удостоверяет право владельца этого пая в любой рабочий день требовать от уполномоченного лица покупки инвестиционного пая по цене, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, и право продать его на бирже, указанной в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на предусмотренных такими правилами условиях. Инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, право участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев и, если правилами доверительного управления этим фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот фонд, право на получение такого дохода. Инвестиционный пай интервального паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом. Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд и выдел из него доли в натуре не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Законом об инвестиционных фондах. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями, не ограничивается. Это означает, что открытые, интервальные и биржевые паевые инвестиционные фонды имеют переменный капитал, а инвестиционные паи этих фондов могут постоянно и независимо выдаваться и погашаться. Присоединение к договору доверительного управления фондом означает отказ владельцев инвестиционных паев от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд. Напомним, что речь идет о праве. Важным является то, что владельцы инвестиционных паев несут риск убытков, связанных с изменением рыночной стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд. Следует учитывать, что инвестирование в ценные бумаги, которое осуществляет управляющая компания связано с высокой степенью рисков, и не подразумевает каких либо гарантий, как по возврату основной инвестированной суммы, так и по получению каких-либо доходов на нее. Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, может быть инвестировано в различные активы, но чаще всего оно инвестируется в: 1) денежные средства, в том числе иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; 2) паи (акции) иностранного инвестиционного фонда. Таким образом, за инвестиционным паем, как и за любой другой ценной бумагой, стоят определенные вышеуказанные имущественные права. Кроме того, в зависимости от вида паевого инвестиционного фонда владельцам инвестиционного пая могут принадлежать и дополнительные права. Так, инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в любой рабочий день. Инвестиционный пай биржевого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право его владельца, являющегося уполномоченным лицом, в срок, установленный правилами доверительного управления этим фондом, требовать от управляющей компании погашения принадлежащего ему инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, либо, если это предусмотрено правилами доверительного управления этим фондом, выдела приходящейся на него доли в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд. Если правилами доверительного управления биржевым паевым инвестиционным фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот фонд, инвестиционный пай этого фонда также удостоверяет право его владельца на получение такого дохода. § 5. Чеки как ценные бумаги Чеки являются весьма своеобразной ценной бумагой. Это своеобразие заключается в том, что чеки, являясь ценными бумагами, одновременно выполняют функцию платежного средства и обращения. При этом следует иметь в виду, что в отличие от денег чеки, будучи обязательством частного порядка, не могут использоваться в качестве всеобщего средства платежа, а применяются только в отношении конкретных участников чекового правоотношения. Происхождение чеков не совсем ясно. чеки имеют другие корни. По мнению Г.Ф. Шершеневича родиной современных чеков был бельгийский город Антверпен, где в Средние века были в ходу документы под фламандским именем "bewijs", которые имели значительное сходство с современным чеком *(34). Двойственная природа чека обусловила наличие нескольких нормативных актов, регулирующих оборот чеков в нашей стране. Основополагающим нормативным актом является ГК РФ, в котором параграф 5 главы 46 посвящен исключительно чекам. Можно также упомянуть постановление ЦИК СССР, СНК СССР от 06.11.1929 (ред. от 25.10.1986) "Об утверждении Положения о чеках", которое до сих пор действует. В п. 1 ст. 877 ГК указано, что чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Участниками чекового правоотношения являются следующие лица: - чекодатель - юридическое лицо, имеющее денежные средства в банке, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков; - чекодержатель - юридическое лицо, в пользу которого выдан чек; - плательщик - банк, в котором находятся денежные средства чекодателя. Технической предпосылкой для совершения расчетов с помощью чеков является наличие чековой книжки, которая выдается при наличии у чекодателя счета в банке. Этот счет может открываться в результате заключения договора банковского счета при наличии соответствующих остатков на счетах, договора банковского вклада, кредитного договора и т.д. По способу легитимации управомоченного лица чеки делятся на предъявительские, ордерные и именные (ректа-бумаги). По общему правилу чек является ордерной ценной бумагой. Если чекодержатель на чеке не указан или чек выписан с отметкой "Предъявителю", чек является предъявительским. Если чек содержит оговорку "Не приказу", он является именным. Как и любая другая ценная бумага, чек имеет определенный набор формальных реквизитов. Эти реквизиты установлены в ст. 878 ГК, согласно которой чек должен содержать: 1) наименование "чек", включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Указание о процентах считается ненаписанным. Отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается. Отзыв чека действителен только после истечения срока для предъявления. Если чек не отозван, плательщик может произвести платеж также и после истечения срока для предъявления. Следует отметить, что чек является документарной ценной бумагой, содержащей указание банку оплатить данный чек в соответствии с банковскими правилами. При этом безусловность чека связана с тем, что банк не вправе требовать предъявления основания такого платежа или удостоверять наличие договорных правоотношений между чекодателем и чекодержателем. В обязанности банка входит лишь выдача указанной денежной суммы чекодержателю. Оплата чека может быть гарантирована любым третьим лицом (кроме плательщика) в полной сумме или частично путем соответствующей надписи на чеке или аллонже (аваль). Лицо, гарантирующее оплату чека, - авалист - несет ответственность в том же объеме, что и лицо, за которое дано поручительство. Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем несоблюдение формы. Авалист, оплативший чек, приобретает права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним. Для получения платежа чекодержатель предъявляет чек в обслуживающий его банк. Банк чекодержателя обязан удостовериться в тождестве предъявителя чека с лицом, на имя которого он выдан, а также проверить срок действия чека, подтверждение банком лимита на оборотной стороне чека и соблюдение этого лимита. Чекодержатель может самостоятельно обратиться в банк, на который выписан чек, и получить платеж. Однако это не всегда удобно для чекодержателя. Поэтому более распространенным способом получения платежа по чеку является выставление чека на инкассо, т.е. представление чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо для получения платежа. Эти действия следует рассматривать как предъявление чека к платежу. Чек должен быть предъявлен в банк в течение срока его действия. Этот срок одновременно является сроком существования обязательства банка-плательщика перед чекодателем оплатить чек. § 6. Коносамент Коносамент является товарораспределительной ценной бумагой. Это значит, что он удостоверяет право ее держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить груз после завершения морской перевозки груза. Действующее законодательство не содержит определения коносамента, хотя достаточно подробно регламентирует отношения, связанные с выпуском и обращением коносаментов. Как следует из ст. 19 Международных правил толкования торговых терминов (Инкотермс) коносамент выполняет три важные функции, представляя собой: - доказательство поставки товара на борт судна; - подтверждение наличия договора перевозки; - способ передачи прав на находящийся в пути товар другой стороне посредством передачи ей документа. Изначально коносамент был документарной ценной бумагой, однако следует отметить, что в настоящее время наблюдается тенденция к замене бумажных коносаментов электронными. Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя. Ордерный коносамент, не содержащий указания о его выдаче приказу отправителя или получателя, считается выданным приказу отправителя ( ст. 146 КТМ). Как и любая другая ценная бумага, коносамент должен иметь определенный набор формальных реквизитов. Так, согласно п. 1 ст. 144 Кодекса торгового мореплавания в коносамент должны быть включены следующие данные: 1) наименование перевозчика и место его нахождения; 2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки; 3) наименование отправителя и место его нахождения; 4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза; 5) наименование получателя, если он указан отправителем; 6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. При этом все данные указываются так, как они представлены отправителем; 7) внешнее состояние груза и его упаковки; 8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; 9) время и место выдачи коносамента; 10) число оригиналов коносамента, если их больше чем один; 11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица. § 7. Депозитные и сберегательные сертификаты Депозитными и сберегательными сертификатами признаются ценные бумаги, представляющие собой письменное свидетельство банка о вкладе денежных средств, удостоверяющие право владельца на получение в установленный срок суммы вклада и процентов по ней в любом учреждении данного банка. Сберегательные сертификаты выдаются вкладчикам - физическим лицам (гражданам РФ или иного государства, использующего рубль в качестве официальной денежной единицы), а депозитные (по содержанию абсолютно идентичные сберегательному) - лишь зарегистрированным на территории РФ юридическим лицам. Правовое регламентирование названных ценных бумаг осуществляется ст. 844 ГК РФ и Правилами по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов, утвержденными ЦБР 10 февраля 1992 г. Сертификаты должны иметь следующие реквизиты: наименование "депозитный (или сберегательный) сертификат"; указание оснований выдачи сертификата (внесение депозита или сберегательного вклада); дата внесения вклада; размер вклада; безусловное обязательство банка возвратить сумму, внесенную в качестве вклада; дата востребования вклада; ставка процента за пользование вкладом; сумма причитающихся процентов; наименование и юридический адрес банка-эмитента; подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание обязательств, закрепляемые печатью банка. Депозитные и сберегательные сертификаты не могут использоваться в качестве расчетных и платежных документов. По своему характеру сертификаты могут быть на предъявителя, передача которых осуществляется путем простого вручения ( ст. 146 ГК РФ), либо именными, где передача производится оформлением цессии на оборотной стороне самой бумаги либо на отдельном листе, что не противоречит ГК РФ. Таким образом, уступка права требования по именному сертификату (цессия) оформляется на оборотной стороне такого сертификата двусторонним соглашением лица, уступающего свои права и лица, приобретающего эти права. Соглашение об уступке права требования по депозитному сертификату подписывается двумя лицами, уполномоченными соответствующими юридическими лицами на совершение таких сделок, и скрепляется печатью юридического лица. Следует подчеркнуть, что право требования по депозитному сертификату может быть передано только юридическим лицам, зарегистрированным на территории России. Срок обращения депозитного сертификата ограничивается одним, а сберегательного - тремя годами. При досрочном предъявлении сертификата проценты по нему выплачиваются по пониженной ставке, установленной банками при выдаче сертификата. Если же срок получения депозита или вклада по сертификату просрочен, то такой сертификат признается документом до востребования, т.е. банк должен оплатить указанную в сертификате сумму по первому требованию его владельца. Сертификаты выпускаются на определенный срок. В случае если срок получения по сертификату просрочен, то такой сертификат считается документом до востребования, по которому банк несет обязательство оплатить означенную в нем сумму немедленно по первому требованию владельца. Банк может предусмотреть возможность предъявления к оплате срочного сертификата. При этом банк выплачивает владельцу такого сертификата его сумму и проценты по сниженной ставке, устанавливаемой банком при выдаче сертификата ( п. 3 ст. 844 ГК РФ). Сертификат содержит обязательные реквизиты и скрепляется печатью банка. При наступлении срока востребования депозита банк осуществляет платеж против предъявленного сертификата и заявления владельца с указанием счета, на который должны быть зачислены средства. Являясь ценными бумагами, депозитные сберегательные сертификаты продаются на фондовых биржах. Привлекательность депозитных сертификатов для российских инвесторов обусловлена особенностями налогового законодательства, в соответствии с которым доходы по простым срочным вкладам (депозитам) юридических лиц подлежат налогообложению по ставке налога на прибыль, а доходы по депозитным сертификатам прилагаются как доходы по ценным бумагам, ставка налога по которым значительно ниже. § 8. Складские свидетельства Складские свидетельства представляют собой уникальное явление на рынке ценных бумаг. Их обращение позволяет облегчить оборот товаров, не совершая физического перемещения этих товаров. Принципиально отличие складских свидетельств от других видов ценных бумаг состоит в том, что первые опосредуют товарную сторону денежных отношений. Их ценность определяется возможностью беспрепятственно вступать в полное владение складируемым имуществом. Процедура такого вступления юридически отработана и осуществляется практически автоматически. Складские свидетельства находят широкое применение в законодательстве и практике развитых стран. Кроме того, законодательство развитых стран предусматривают соответствующие законодательные меры, дающие определенные гарантии от недобросовестного использования и подделки складских свидетельств. Так, в соответствии с законом о зернохранилищах США подделка или недобросовестное использование складского свидетельства влечет за собой штраф в размере 10 тысяч долларов либо тюремное заключение сроком до 10 лет либо и то и другое. Следует отметить, что широкое использование складских свидетельств в нашей стране помогло бы найти новые источники финансирования производства товаров, ускорило бы товарно-денежный оборот и повысило бы надежность кредитных операций. Складские свидетельства относятся к числу ценных бумаг (о том, что они являются ценными бумагами прямо говорит п. 3 ст. 912 ГК), на которые распространяются общие положения о ценных бумагах с учётом специальных правил, предусмотренных для этого вида ценных бумаг. Основанием выдачи складского свидетельства является принятие товарным складом на хранение определённого товара. Передача складского свидетельства означает передачу права собственности на этот товар и должна регистрироваться в реестре товарного склада (хотя ГК РФ не содержит требования ведения реестра складских свидетельств, в котором бы учитывались выданные хранителем складские свидетельства, а также реестра товаров, принятых на хранение, однако без наличия подобных документов осуществлять практическую деятельность было бы невозможно). Такие реестры могут вестись как на бумажных носителях, так и с использованием средств вычислительной техники. По общему правилу такой реестр должен вести сам товарный склад, однако возможны ситуации, когда ведение реестра будет поручено по договору коммерческой организации. По своей юридической природе складские свидетельства не могут рассматриваться как неэмиссионные ценные бумаги, и соответственно к ним не применяется Закон о рынке ценных бумаг в полном объеме. Следовательно, нет необходимости регистрировать проспект эмиссии, проводить процедуру государственной регистрации выпуска и т.д. Особенностью складского свидетельства, которое отличает его от других видов ценных бумаг, является то, что складское свидетельство не может появиться на свет без соответствующего товарного обеспечения. То есть природа складских свидетельств исключает появление пустой ценной бумаги, что сплошь и рядом наблюдается, например, на вексельном рынке. Гарантией этому выступает ст. 912 ГК РФ, где сказано, что товарный склад не вправе выдавать свидетельство, если товар физически еще не помещен на хранение и не принят товарным складом. Другими словами, свидетельство может иметь только реальное товарное наполнение, никакие обязательства со стороны поклажедателя передать товар на хранение в будущем под выданное сейчас товарное свидетельство не правомочны, даже если это закреплено в договоре хранения. Чаще всего, первым держателем свидетельства выступает сам поклажедатель. Следует заметить, что в соответствии с п. 1 ст. 917 ГК РФ, простое складское свидетельство выдается на предъявителя (имя держателя не имеет значения для осуществления прав, удостоверенных простым складским свидетельством). Однако, это не означает, что договор хранения может быть заключен от имени "предъявителя товара", такой договор будет считаться незаключенным. Поэтому, когда в подтверждение хранения выдается простое складское свидетельство, необходимо продумать вопрос о том, как идентифицировать у товарного склада имя поклажедателя. Суть складского свидетельства состоит в следующем. Владелец какого-либо имущества сдает его на хранение на склад и получает в обмен специальный документ, именуемый складским свидетельством, которое удостоверяет, что товар определенного количества и качества находится на складе. Кроме того, он также удостоверяет факт заключения договора хранения на товарном складе в письменной форме и право товаровладельца на получение товара по истечении срока хранения или по первому требованию. Свидетельство выдается товарным складом - отдельным самостоятельным юридическим лицом, а не собственником товара или поклажедателем. В действующем законодательстве нет запретов относительно той ситуации, когда функции хранителя товара (складские функции) выполняет сам производитель товара. Поэтому допустимо, что складское свидетельство может быть выдано непосредственным производителем товара. Законодательство Российской Федерации признает складские свидетельства в качестве товарораспорядительных документов, что позволяет владельцам этих документов осуществлять оборот прав на товар без перемещения товара, который продолжает находиться на складе. В основе обращения складского свидетельства находится товар, реально существующий на складе хранителя до момента, указанного в складском свидетельстве, а по истечении этого срока, если товар не был получен по складскому свидетельству, хранитель вправе известить поклажедателя о необходимости забрать сданный на хранение товар. Следует отметить, что товарораспорядительные документы, к числу которых также относят коносаменты, не всеми юристами рассматриваются в качестве ценных бумаг. Как и любая ценная бумага, складское свидетельство должно обладать определенными формальными реквизитами. Так, двойное складское свидетельство в соответствии должно содержать: наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение; текущий номер складского свидетельства по реестру склада; наименование юридического лица либо гражданина, от которого товар принят на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца; наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и(или) товарных мест и(или) мера (вес, объем) товара; срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается либо указание, что товар принят на хранение до востребования. размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется и порядок оплаты хранения; дата выдачи складского свидетельства. Таким образом, двойное складское свидетельство представляет собой ордерную ценную бумагу и состоит из двух частей, которые могут быть отделены друг от друга - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта). В случае разделения двойного складского свидетельства на складское и залоговое происходит и разделение права распоряжения хранимыми на складе товарами. Так, держатель складского свидетельства, которое отделено от залогового свидетельства имеет право распоряжаться хранимыми на товарном складе товарами, однако его право определенным образом ограничено: в частности такое лицо не может получить товары обратно до того момента, пока не будет возвращен кредит, указанный в залоговом свидетельстве. Что касается держателя одного лишь залогового свидетельства, которое было отделено от складского, то у него есть лишь право залога на товар в размере выданного под залог кредита и процентов по нему. В п. 2 ст. 913 ГК РФ указано, что документ, не соответствующий требованиям настоящей статьи, двойным складским свидетельством не является. Но остаются нерешенными вопросы: чем будет являться двойное складское свидетельство и какие правовые последствия повлечет признание его не соответствующим требованиям ст. 913 ГК РФ? Следует отметить, что судебная практика в таких случаях отличается противоречивостью. В соответствии с одной точкой зрения, изложенной в судебном решении, двойное складское свидетельство, составленное с нарушением ст. 913 ГК РФ, признается складской квитанцией. В определении ВАС России от 20 сентября 2007 N 10998/07 по делу N А20-296/2005 было отмечено следующее: Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность ( пункт 2 статьи 144 Гражданского кодекса Российской Федерации). Представляется, что последняя точка зрения является предпочтительной, поскольку изначально выдаваемые документы конструировались как двойные складские свидетельства, а не как складские квитанции. Оба документа, признаваемые в качестве ценных бумаг должны содержать вышеуказанные обязательные реквизиты. Обе части двойного складского свидетельства должны содержать подписи уполномоченного лица и печати товарного склада. При отсутствии хотя бы одного из указанных выше требований выданный товарным складом документ не рассматривается в качестве двойного складского свидетельства. Первая часть двойного складского свидетельства - само складское свидетельство указывает на принадлежность товара, указанного в свидетельстве, определенному лицу, определяет товар, его основные признаки, а также удостоверяет принятие товарным складом товара на хранение. Именно на этой части двойного складского свидетельства делается передаточная надпись (индоссамент) о переходе права собственности на хранимый товар другому лицу. Складское свидетельство, содержащее соответствующую передаточную надпись, вручается новому владельцу и служит доказательством заключения соответствующего гражданского договора. Однако получить товар со склада можно только при предъявлении одновременно со складским свидетельством также залогового свидетельства. Из этого правила есть исключение, которое состоит в следующем. Для того, чтобы получить товар со склада в натуре, держатель только складского свидетельства, не имеющий залогового, может внести сумму долга по нему. В этом случае товарный склад выдает товар в обмен на складское свидетельство, вместе с которым представляется также квитанция об уплате всей суммы долга по залоговому свидетельству (варранту). Варрант служит документом, удостоверяющим установление права залога на складированный товар держателем варранта. При передаче товара в залог варрант должен быть отделен от складского свидетельства и вручен залогодержателю. Держатель варранта, иной чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему, о чем делается отметка и на складском свидетельстве При этом в реестре склада, открытом для обозрения заинтересованных лиц, делается запись о сумме и сроке установления залогового права на товар. Поскольку варрант, используемый в качестве предмета залога, поддерживается реальными товарами, находящимися на складе, то условия кредита могут быть более выгодными по сравнению с условиями стандартного коммерческого кредита. Переуступаемое складское свидетельство может менять своего владельца несколько раз. При этом кредит может предоставляться по нему любому лицу, являющемуся текущим владельцем складского свидетельства, в том числе и самому хранителю, если он является собственником хранимого товара. Двойное складское свидетельство и каждая из его частей являются ордерными ценными бумагами и в связи с этим права по ним переходят по специальной передаточной надписи (индоссамента), которая как правило совершается на обороте ценной бумаги. По своей правовой природе индоссамент - это односторонняя сделка, в соответствии с которой все права, удостоверенные ценной бумагой и принадлежащие лицу, совершившему передаточную надпись, переходят к лицу, которому передаются права по ценной бумаге. В отличие от именной ценной бумаги владелец ордерной ценной бумаги отвечает не только за недействительность требования, удостоверенного ценной бумаги, но и за его неисполнение. Передаточная надпись может быть именной и бланковой. Именная содержит как имя лица, передающего ценную бумагу(его подпись), так и имя приобретателя, бланковая только имя лица(его подпись), передающего бумагу. Таким образом, всякий держатель ценной бумаги с бланковым индоссаментом является ее законным владельцем. Доказательством перехода прав, удостоверенных двойными складскими свидетельствами и складскими свидетельствами, отделенными от залоговых, является непрерывный ряд передаточных надписей, совершаемых на оборотной стороне складского свидетельства. Использование складского свидетельства совместно с варрантом дает определенные преимущества. Покупатель, получивший по индоссаменту складское свидетельство с неотделенным варрантом, осознает, что он стал собственником товара, свободным от залогового обременения. Если же он приобретает складское свидетельство без варранта, то у него есть основания полагать, что складируемые товары обременены залогом. В этом случае ему необходимо обратиться к собственнику товарного склада за информацией об условиях залога. Покупатель или продавец складируемых товаров могут освободить их от залогового бремени путем внесения суммы, обеспечиваемой залогом складу, а последний обязан передать ее законному держателю варранта против выдачи им залогового свидетельства. Что касается простых складских свидетельств, то их реквизиты те же самые за исключением того, что, будучи предъявительскими ценными бумагами, они не должны содержать наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого товар принят на хранение, а также место нахождения(место жительства) товаровладельца. При этом простое складское свидетельство, не содержащее хотя бы одного из вышеуказанных обязательных реквизитов, не является простым складским свидетельством ( ст. 917 ГК). Таким образом, простое складское свидетельство - это предъявительская ценная бумага, выдаваемая товарным складом определенному лицу в удостоверение факта принятия на хранение от этого лица определенного товара и воплощающая в себе право ее держателя получить товар. Незаложенное простое свидетельство может передаваться другому лицу путем простого вручения и никакой передаточной надписи совершать не надо. В силу того, что простое складское свидетельство является предъявительской ценой бумагой, оно обладает повышенной оборотоспособностью. Хотя простое складское свидетельство не имеет специального залогового бланка, который есть у двойного залогового свидетельства, однако и оно может быть предметом залога в обеспечение договора займа. Это вытекает из п. 4 ст. 912 ГК РФ, в соответствии с которым товар принятый на хранение может быть в течение срока его хранения предметом залога путем залога простого складского свидетельства. В этом случае залог простого складского свидетельства осуществляется путем передачи займодавцу (кредитору) этого свидетельства с передаточной надписью, аналогичной той, которая делается на залоговом свидетельстве с той лишь разницей, что она совершается на предъявителя. В дальнейшем для передачи заложенного простого свидетельства другому лицу достаточно простого вручения ему этого свидетельства. Нельзя не обратить внимания на известную противоречивость и двусмысленность указанного положения, поскольку не совсем ясно, что выступает предметом залога - само складское свидетельство или товар, хранимый на складе. Также неясно, на что обращать взыскание, если не будет исполнено обеспеченное залогом обязательство - на товар или на ценную бумагу. Кроме того, обратим внимание на слова - товар может быть предметом залога в течение срока хранения товара. Предположим, что основное обязательство не было исполнено, а срок хранения еще не истек. В этом случае возможны два варианта поведения - а) обращать взыскание на саму ценную бумагу и впоследствии продавать эту бумагу с публичных торгов; б) обращать взыскание на хранимый товар, прекращать его хранение и организовывать его продажу с публичных торгов. § 9. Закладная и другие виды ипотечных ценных бумаг Введением такой ценной бумаги как закладная делается попытка интегрировать рынок недвижимости и рынок ценных бумаг. Закладная облегчает оборот прав, вытекающих из залога недвижимости, поскольку позволяет передавать права на недвижимость без государственной регистрации. Исторически происхождение закладных (ипотечных листов) связано с организацией в Пруссии после манифеста 1769 года взаимного поземельного кредита в виде самостоятельных учреждений для отдельных провинций. Впоследствии этот опыт распространился и на другие страны (в том числе и Россию). Практическое значение закладной в том, что она позволяет упростить и ускорить оборот недвижимости. Передача прав по закладной может осуществляться без обязательного нотариального удостоверения и государственной регистрации данной сделки. Это существенно отличает ее от передачи прав по договору об ипотеке, где требуется соблюдение формы самого договора об ипотеке (нотариальное удостоверение и государственная регистрация), и создает определенные практические удобства. Международная теория и практика показывает, что интеграция рынка недвижимости и фондового рынка осуществляется путем формирования пулов (пакетов) закладных, выкупаемых специальными институтами вторичного рынка ипотечных кредитов и выпуска ими от своего имени на основании этих пулов производных от них ценных бумаг, например, ипотечных облигаций, которые обладают всеми характеристиками инструментов фондового рынка и свободой оборота на нем. Сами же закладные не являются фондовыми ценными бумагами. О таком виде ценных бумаг как закладные прямо сказано в ст. 142 ГК, однако правовой режим закладной установлен Законом об ипотеке, то есть правовым актом, который не регулирует напрямую ценные бумаги. Закладная не является эмиссионной ценной бумагой, поэтому ее выпуск, в каком бы количестве он ни осуществлялся, не требует государственной регистрации в соответствии с правилами Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Закладная должна иметь внешнее выражение в виде бумаги с набором следующих реквизитов, указанных в п. 1 ст. 14 Закона об ипотеке: 1) слово "закладная", включенное в название документа; 2) имя залогодателя и сведения о документе, удостоверяющем личность, либо его наименование и указание места нахождения, если залогодатель - юридическое лицо; 3) имя первоначального залогодержателя и сведения о документе, удостоверяющем личность, либо его наименование и указание места нахождения, если залогодержатель - юридическое лицо; 4) название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства; 5) имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, и сведения о документе, удостоверяющем личность должника, либо его наименование и указание места нахождения, если должник - юридическое лицо; 6) указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты; 7) указание срока уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате по частям - сроков (периодичности) соответствующих платежей и размера каждого из них либо условий, позволяющих определить эти сроки и размеры платежей (план погашения долга); 8) название и достаточное для идентификации описание имущества, на которое установлена ипотека, и указание места нахождения такого имущества; 9) подтвержденную заключением оценщика денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека; 10) наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера, даты и места государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды - точное название имущества, являющегося предметом аренды, в соответствии с подпунктом 8 настоящего пункта и срок действия этого права; 11) указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки; 12) подпись залогодателя и, если он не является должником, также подпись должника по обеспеченному ипотекой обязательству; 13) сведения о государственной регистрации ипотеки, предусмотренные пунктом 2 статьи 22 настоящего Федерального закона; 14) указание даты выдачи закладной залогодержателю и даты выдачи закладной ее владельцу, если осуществлялись аннулирование закладной и составление новой закладной с указанием даты аннулирования предыдущей закладной. В случае выдачи закладной при ипотеке в силу закона включение в закладную данных, указанных в подпункте 10 настоящего пункта, обеспечивается органом, осуществляющим государственную регистрацию прав. Порядок включения этих данных в закладную определяется статьей 22 настоящего Федерального закона. Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства; право залога на имущество, обремененное ипотекой. Таким образом, закладная удостоверяет одновременно два обязательства - основное (денежное, обеспеченное залогом) и акцессорное (залоговое). Закладная удостоверяет права ее законного владельца из двух различных договоров. Это логично и удобно для практического использования в силу того, что судьба залогового правоотношения неразрывно связана с обеспечиваемым залогом обязательством. Ведь уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспечиваемому залогом. Таким образом, законодатель, допуская возможность несовпадения в одном лице должника и залогодателя, отрицает возможность несовпадения личностей кредитора и залогодержателя. Поэтому-то и целесообразно, чтобы все права, возникшие у лица, выступающего в качестве кредитора и залогодержателя, удостоверялись одним документом (ценной бумагой) - закладной. Если залогодержатель (в качестве которого обычно выступает банк) испытывает потребность в досрочном возврате денежных средств, он может продать закладную другому лицу. Продавая закладные другим участникам гражданского оборота, банк-залогодержатель получает денежные ресурсы для выдачи новых ресурсов (такая операция называется рефинансирование). Проводится подобная операция без согласия заемщика, и во многих случаях заемщик даже не знает о ее проведении. При этом все условия кредитного договора остаются прежними и отношения по выплате кредита продолжаются с прежним кредитором. Таким образом, держатель закладной находится в более благоприятных условиях по сравнению с необеспеченным кредитором, который, как правило, не может получить исполнение до срока. Закладная закрепляет право на получение исполнения по денежному обязательству, т.е. право на получение соответствующей денежной суммы, возврат которой обеспечен залогом недвижимости. Лицо, выдавшее две или более закладных, может открывать и вести для собственных целей учет владельцев выданных им закладных. Записи, содержащиеся в таком учете, не могут использоваться для удостоверения прав на закладные. Брокерская деятельность на рынке закладных может осуществляться на основании заключенного между брокером и его клиентом договора поручения или комиссии. Договор, заключенный между брокером и его клиентом, может предусматривать право брокера самостоятельно составлять от имени клиента передаточные надписи на отчуждаемых клиентом закладных в пользу приобретателей. Закладная не является товарораспорядительной ценной бумагой. Это обусловлено тем, что на основании ее выдачи не возникает владение вещью, поскольку залогодатель остается собственником обремененного ипотекой имущества. В связи с этим большое практическое значение приобретает следующая проблема: если закладная составлена на основании договора об ипотеке, обеспечивающего исполнение кредитного договора, то Центральный банк РФ может потребовать, чтобы операции купли-продажи подобных закладных осуществлялись исключительно между кредитными организациями, имеющими соответствующую лицензию. Несмотря на то, что правовая обоснованность такой позиции сомнительна, уже существуют реальные прецеденты, когда ЦБ РФ трактовал сделки купли-продажи закладных именно таким образом. Поэтому инвесторы, не являющиеся кредитными организациями, несут серьезные риски при операциях с закладными. В п. 2 статьи 13 Закона об ипотеке подчеркивается, что закладная является именной ценной бумагой (имя владельца указана на самой бумаге), и перечисляются права, удостоверяемые ею. Закладная может составляться как до государственной регистрации ипотеки, так и после. Если она составляется после государственной регистрации ипотеки, то залогодатель и залогодержатель должны написать совместное заявление о выдаче закладной, а сама закладная выдается залогодержателю в течение одного дня с момента обращения заявителя в территориальные подразделения. Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству. Указанные лица становятся обязанными по закладной. Не допускается наличие бездокументарной закладной, как, впрочем, и сертификата - документального заменителя. Это всегда должна быть объективно выраженная ценная бумага. Закон об ипотеке также не обязывает лицо, выпустившее более двух закладных, вести их учет, поэтому при наличии реестра закладных данные, содержащиеся в нем, не могут служить доказательством существования прав того или иного лица. Закладная должна содержать строго определенные реквизиты, перечень которых дан в ст. 14 Закона об ипотеке и насчитывает 14 пунктов. Такой документ, содержащий все необходимые данные, выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию ипотеки, после регистрации. Любой законный владелец закладной вправе потребовать от органа, осуществляющего государственную регистрацию прав, зарегистрировать его в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в качестве залогодержателя с указанием его имени и документа, удостоверяющего личность, а если владельцем закладной является юридическое лицо - его наименования и места нахождения. Перечень случаев, когда составление и выдача закладной не допускаются, является исчерпывающим и довольно ограниченным. Ограничения касаются отдельных предметов ипотеки (предприятия как имущественного комплекса, земель сельскохозяйственного назначения, лесов), а также тех денежных обязательств, обеспечиваемых ипотекой, по которым на момент заключения договора об ипотеке не определена сумма долга. Закладная как ценная бумага является таким документом, в котором приоритетное значение придается форме, формальным признакам. Для добросовестного приобретателя закладной устанавливается презумпция, согласно которой при несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной. Передача прав по закладной другому лицу означает передачу тем самым этому же лицу прав по обеспеченному ипотекой обязательству. Это положение соответствует имеющейся в ГК РФ презумпции того, что уступка прав по договору об ипотеке (акцессорному обязательству) означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой (основному) обязательству ( п. 3 ст. 355). Формальный и в значительной степени абстрагированный от своего основания характер обязательства по закладной подтверждается также тем, что законному владельцу закладной принадлежат все удостоверенные ею права, независимо от прав первоначального залогодержателя и предшествующих владельцев закладной. Любой законный владелец закладной вправе передать ее другому лицу (залогодержателю закладной) в обеспечение любого обязательства, возникшего между ними. Передача прав по закладной и залог закладной осуществляются в порядке, установленном статьями 48 и 49 Закона об ипотеке. Так, согласно п. 1 ст. 48 Закона об ипотеке при передаче прав на закладную совершается сделка в простой письменной форме. При передаче прав на закладную лицо, передающее право, делает на закладной отметку о новом владельце, если иное не установлено Законом об ипотеке. В отметке должно быть точно и полно указано имя (наименование) лица, которому переданы права на закладную. Отметка должна быть подписана указанным в закладной залогодержателем или, если эта надпись не является первой, владельцем закладной, указанным в предыдущей отметке. Если отметка делается лицом, действующим по доверенности, указываются сведения о дате выдачи, номере доверенности и, если доверенность нотариально удостоверена, нотариусе, удостоверившем доверенность. В случае, если осуществляется депозитарный учет закладной, переход прав осуществляется путем внесения соответствующей записи по счету депо. Права на закладную переходят к приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя, которая является достаточным доказательством наличия у приобретателя прав на закладную. При этом отметка на закладной о ее новом владельце не делается. При этом передача прав на закладную другому лицу означает передачу тем самым этому лицу всех удостоверяемых ею прав в совокупности. Что касается залога самой закладной, то согласно п. 1 ст. 49 Закона об ипотеке закладная может быть заложена по договору о залоге закладной без передачи или с передачей ее другому лицу (залогодержателю закладной) в обеспечение обязательства по кредитному договору или иного обязательства, возникшего между этим лицом и залогодержателем, первоначально названным в закладной, либо ее иным законным владельцем (ипотечным залогодержателем). В случае неисполнения обязательства, обеспеченного залогом закладной, права по ней переходят к залогодержателю закладной, который может обратить взыскание на предмет ипотеки в соответствии с условиями закладной. Возможен и иной способ своеобразного обращения взыскания на закладную как на предмет залога: если на закладной при передаче ее в залог сделана специальная передаточная надпись, залогодержатель закладной может по истечении определенного срока продать эту закладную и удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства. Помимо закладной ипотека дает возможность выпускать и другие ценные бумаги. Закон об ипотечных ценных бумагах ввел возможность с помощью эмиссии облигаций с ипотечным покрытием и выдачи сертификатов участия рефинансировать одновременно много ипотечных кредитов (закладных). Для эмиссии облигаций с ипотечным покрытием должно быть осуществлено объединение множества ипотечных кредитов (закладных) в так называемое ипотечное покрытие, которое, как правило, далее передается ипотечному агенту (управляющей компании). Таким образом, особенностью ипотечных ценных бумаг является особый способ их обеспечения - обеспечение ипотечным покрытием. В состав основного покрытия ипотечных ценных бумаг включаются: денежные требования по обязательствам из кредитных договоров, договоров займа, обеспеченные ипотекой жилой недвижимости, а также закладные. В соответствии с законом допускается эмиссия двух основных видов ипотечных ценных бумаг: закладных листов (включая сквозные закладные листы), а также ипотечных сертификатов участия. Закладные листы гарантируют инвесторам погашение номинальной стоимости и получение процентов по различным схемам по закладным листам. Выпуск таких ценных бумаг могут осуществлять два вида эмитентов: банки (неспециализированные) и ипотечные финансовые агентства, которые будут выкупать денежные требования по обеспеченным ипотекой обязательствам из кредитных договоров. По своей правовой природе ипотечные ценные бумаги в России являются финансовым инструментом, производным от другого вида ценных бумаг - закладных. Действующий в настоящее время порядок отчуждения закладных путем нанесения на них передаточной надписи и физическим перемещением закладных от одного владельца к другому эффективен только при сделках с единичными закладными, но становится существенным препятствием при продаже крупных "пулов" из тысяч и десятков тысяч закладных. Кроме того, в связи с физическим перемещением закладных возникают существенные транспортные расходы. В связи с перемещением закладных от одного лица к другому неминуемо увеличивается риск утраты или повреждения закладных, для устранения которого стороны сделки вынуждены нести дополнительные затраты. Банк, осуществляющий ипотечное кредитование, продает облигации, обязуясь выплачивать инвесторам платежи за счет погашения заемщиками банка суммы основного долга и процентов по кредиту. После этого инвесторы покупают такие облигации, и платежи по ним осуществляются банком за счет платежей заемщиков банка в счет основного долга и процентов по нему. Таким образом, ипотечные ценные бумаги относятся к числу производных ценных бумаг, которые, как показывает практика, не всегда являются достаточно надежными, поскольку связь с имущественными правами, которые стоят за ними является опосредованной. В России выпуск ипотечных ценных бумаг стал возможным после принятия 11 ноября 2003 г. Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах", который впоследствии неоднократно дополнялся и изменялся. Согласно ст. 2 указанного закона ипотечными ценными бумагами являются: облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия; облигация с ипотечным покрытием - облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия; ипотечный сертификат участия - именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные настоящим Федеральным законом; жилищная облигация с ипотечным покрытием - облигация с ипотечным покрытием, в состав которого входят только права требования, обеспеченные залогом жилых помещений. Выпускать ипотечные ценные бумаги могут только специальные субъекты - ипотечные агенты и кредитные организации. Кредитные организации, осуществляющие эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, обязаны выполнять установленные в соответствии с федеральными законами требования Центрального банка Российской Федерации. § 10. Жилищные сертификаты Жилищные сертификаты - особый вид облигаций с индексируемой номинальной стоимостью. Данный вид ценной бумаги был впервые введен Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г., который утвердил Положение "О выпуске и обращении жилищных сертификатов". В рамках подпрограммы "Выполнение государственных обязательств по обеспечению жильем категорий граждан, установленных федеральным законодательством" федеральной целевой программы "Жилище" предусмотрена государственная финансовая поддержка отдельных категорий граждан в виде социальной выплаты на приобретение жилья, право на получение которой удостоверяется государственным жилищным сертификатом (см. разд. V подпрограммы, утв. Постановлением Правительства РФ от 17.12.2010 N 1050). Правила выпуска и реализации государственных жилищных сертификатов утверждены Постановлением Правительства РФ от 21 марта 2006 г. N 153. Кроме того, 12 мая 1995 г. ФКЦБ утвердила Инструкцию "О порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории РФ". Следует также учитывать постановление Правительства РФ от 09 октября 1995 N 982 "Об утверждении порядка выпуска и погашения государственных жилищных сертификатов, выдаваемых гражданам Российской Федерации, лишившимся жилого помещения в результате чрезвычайных ситуаций, стихийных бедствий, террористических актов или при пресечении террористических актов правомерными действиями". Согласно п. 2 Положения о выпуске и обращении жилищных сертификатов. Жилищные сертификаты - особый вид облигаций с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющих право их собственника на: приобретение собственником квартиры (квартир) при условии приобретения пакета жилищных сертификатов в порядке и на условиях, установленных настоящим Положением и условиями эмиссии; получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости жилищного сертификата. Схема индексации номинальной стоимости жилищного сертификата устанавливается при его выпуске и остается неизменной в течение установленного срока действия жилищного сертификата. Выпуск и обращение жилищных сертификатов осуществляется в соответствии с установленными законодательством Российской Федерации правилами выпуска и обращения ценных бумаг с учетом требований указанного Положения. Жилищный сертификат удостоверяет внесение первым владельцем (юридическим или физическим лицом, приобретающим сертификат) средств на строительство определенной общей площади жилья, размер которой не меняется в течение установленного срока действия жилищного сертификата. Номинал жилищного сертификата устанавливается в единицах общей площади жилья, а также в его денежном эквиваленте. При этом минимальный номинал жилищного сертификата, выраженный в единицах общей площади жилья, не может быть установлен менее 0,1 кв. метра. В качестве эмитентов жилищных сертификатов могут выступать юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации, имеющие права заказчика на строительство жилья, отведенный в установленном порядке земельный участок под жилищное строительство и проектную документацию на жилье, являющееся объектом привлечения средств, а также юридические лица, которым в установленном порядке переданы все указанные права. Эмитентами жилищных сертификатов не могут выступать банки, кредитные учреждения, товарные и фондовые биржи. Он несет от своего имени обязательства по ним перед собственниками жилищных сертификатов. Объем эмиссии жилищных сертификатов (выраженный в единицах общей жилой площади) не может превышать размера общей площади строящегося эмитентом жилья, являющегося объектом привлечения средств. Особенностью жилищных сертификатов является то, что они должны иметь определенный срок действия. Жилищные сертификаты могут быть выпущены в одной из форм, предусмотренных Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Формы жилищных сертификатов (именная бездокументарная, документарная на предъявителя) должны быть определены в решении об их выпуске. В случае выпуска жилищных сертификатов в документарной форме сертификат такой ценной бумаги помимо обязательных реквизитов, предусмотренных указанным Федеральным законом, должен содержать следующие обязательные реквизиты: наименование "жилищный сертификат"; срок действия жилищного сертификата; размер общей площади жилья, оплаченной при приобретении одного жилищного сертификата; общий объем эмиссии жилищных сертификатов данной серии; схему индексации номинальной стоимости жилищного сертификата при его выкупе эмитентом; предварительные условия договора купли-продажи квартиры, который обязуется заключить эмитент с собственником определенного количества жилищных сертификатов, дающего право на приобретение квартиры, с установленными характеристиками; порядок согласования дополнительных и окончательных условий будущего договора купли-продажи квартиры, которые заранее не определяются в жилищном сертификате, в том числе указание на срок, в течение которого эмитент должен давать ответ на разногласия по условиям договора, в случае возникновения этих разногласий; условия, дающие право владельцу сертификата заключить договор на покупку квартиры, в том числе: дату, раньше которой жилищный сертификат не может быть предъявлен эмитенту владельцем с требованием о заключении договора; минимальное количество сертификатов, дающее право требовать заключения договора купли-продажи квартиры и порядок ее оплаты; срок исполнения эмитентом жилищного сертификата обязанности по передаче квартиры собственнику жилищных сертификатов; полное наименование банка (банков), контролирующего целевое использование привлеченных средств. Отсутствие какого-либо реквизита делает жилищный сертификат недействительным. На практике жилищные сертификаты используются для обеспечения жильем военнослужащих, а также при реализации прав, гарантирующих право граждан на возмещение ущерба, причиненного их здоровью и имуществу вследствие чрезвычайных ситуаций. § 11. Другие виды ценных бумаг ГК РФ относит к ценным бумагам сберегательную книжку на предъявителя. Согласно п. 1 ст. 844 ГК РФ сберегательная книжка удостоверяет заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу. Договор банковского вклада предусматривает выдачу именной сберегательной книжки и на предъявителя, но только последняя является ценной бумагой. Сберегательная книжка должна содержать установленные реквизиты. Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладам другим лицам осуществляется банком при предъявлении сберкнижки ( п. 2 ст. 844 ГК РФ). Восстановление прав по утраченной сберегательной книжки на предъявителя производиться судом. Существуют и другие разновидности ценных бумаг, например, коносамент и варрант, которые закрепляют право на получение конкретного товара. Согласно п. 2 ст. 785 ГК РФ коносамент является ничем иным, как транспортной накладной, выданной отправителю перевозчиком после заключения договора перевозки груза. В соответствии с ст. 912 ГК РФ варрантом является залоговое свидетельство - одна из частей складского свидетельства, которое товарный склад выдает товаровладельцу в подтверждение принятия товара на хранение. Согласно ст. 913 ГК РФ в варранте должны быть указаны реквизиты. идентичные реквизитам складского свидетельства. в”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђв”Ђ *(1) *(2) Молотников А.Е. История развития зарубежного законодательства о рынке ценных бумаг. Часть I "Предпринимательское право", 2012, N N 1, 2. С. 48. *(3) Кулишер И.М. История биржи. С. 54. *(4) Габов А.В. Ценная бумага в российском праве: некоторые страницы истории появления ее современного определения (Начало) "Предпринимательское право", 2009, N 4. С. 46. *(5) Долинская В.В. "Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография". гл. 1, § 2. Волтерс Клувер", 2006. С. 46. *(6) Полное собрание законов Российской империи с 1649 года. Том VII. 1723-1727. Ст. 5145. *(7) Габов А.В. Ценная бумага в российском праве: некоторые страницы истории появления ее современного определения (Начало)) "Предпринимательское право", 2009, N 4. *(8) СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82. *(9) СП РСФСР. 1992 N 5. Ст. 26. *(10) Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 28. Ст. 1657 (отменен Указом Президента РФ от 26 марта 2003 г. N 370) (СЗ РФ. 2003. N 13. Ст. 1229). *(11) Суханов Е.А. Перспективы корпоративного законодательства и другие проблемы отечественного права. Закон. 2006. Сентябрь. С. 4 - 5. *(12) Вестник Высшего Арбитражного Суда, 1995 год, N 2. *(13) П. 32 Положения о переводном и простом векселе. *(14) Е.А. Павловский Комментарии судебно-арбитражной практики Вып. 1, Москва, Юридическая литература, 1994 С. 84. *(15) Вестник ВАС РФ. 2012. N 4. *(16) Агарков М.М. Основы банковского права: учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 76. На необходимость закрепления в тексте Гражданского кодекса РФ принципа публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу, указывалось также в п. 1.1.4 раздела VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации. Согласно указанному пункту ранее действовавший Гражданский кодекс не разграничивал вопросы: 1) о формальной легитимации владельца ценной бумаги для целей определения лица, которому должник должен осуществлять исполнение, с тем чтобы оно являлось надлежащим, и 2) о действительной принадлежности прав, удостоверенных ценной бумагой. Соответствующее правило ГК должно устанавливать, кто может требовать исполнения по ценной бумаге: по предъявительским бумагам - предъявитель бумаги; по ордерным бумагам - лицо, являющееся предъявителем бумаги и поименованное в ней в качестве первого держателя, либо лицо, являющееся предъявителем бумаги и приобретшее бумагу по непрерывному ряду индоссаментов; по именным бумагам - лицо, указанное в бумаге. Исполнение должником по ценной бумаге обязательства, удостоверенного ценной бумагой, указанным лицам должно признаваться надлежащим исполнением вне зависимости от того, имело ли формально легитимированное лицо права на ценную бумагу. Кроме того, в Концепции было отмечено, что необходимо закрепить в ГК общий принцип ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги с учетом того, что этот принцип не должен распространяться на недобросовестного приобретателя ценной бумаги (принцип публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу). Это указание Концепции было реализовано. Однако публичная достоверность документарной ценной бумаги подвергается определенным ограничениям. Эти ограничения касаются добросовестности приобретателя. Так, в абз. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ установлено, что действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случаи, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем. Более конкретно о недобросовестных приобретателях сказано в ст. 147.1 ГК РФ. В ней говорится о лицах, которые своими обманными или другими незаконными действиями способствовали утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знали или должны были знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу. Еще одним основанием, ограничивающим принцип публичной достоверности, применительно к документарным ценным бумагам является подлог ценной бумаги, под которым понимается подделка ценной бумаги или подписи на ней, а также оспаривание факта подписания им ценной бумаги. Как следует из п. 3 ст. 145 ГК, против требования об исполнении по документарной ценной бумаге лицо, указанное в качестве ответственного за исполнение по ней, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой такой ценной бумаги или с оспариванием факта подписания им ценной бумаги (подлог ценной бумаги). Наконец, косвенным ограничением принципа публичной достоверности являются положения п. 2 ст. 144 ГК, согласно которому, если ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу. Таким образом, основание обязательства, предусмотренное в абз. 1 п. 1 ст. 145 ГК, не имеет существенного значения для исполнения по ценной бумаге. Более того, некоторые виды ценных бумаг опосредуют абстрактные обязательства (например, вексель). В целях повышения оборотоспособности и надежности ценной бумаги осуществление права, выраженного в ценной бумаге, специально отрывается от того каузального правоотношения, в связи с которым она была выдана. В абстрактном обязательстве кредитор не обязан доказывать наличие основания требования. В некоторых случаях законодатель конкретизирует обязанность участников гражданского оборота проверить подлинность ценной бумаги. Так, в соответствии с п.п. 3, 4 ст. 879 ГК РФ плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом. Возможны ситуации, когда ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу. В таких случаях оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу ( п. 2 ст. 144 ГК). *(17) Постатейный комментарий к главам 6-8" под ред. П.В. Крашенинникова "Статут", 2014 С. 204. *(18) Суханов Е.А. Перспективы корпоративного законодательства и другие проблемы отечественного права. Закон. 2006. Сентябрь. С. 4-5. *(19) См.: Решетина Е.Н. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М., 2005. С. 45. *(20) Галкова Е.В. "Статут", 2014. Правовое регулирование эмиссии ценных бумаг по российскому праву и праву зарубежных стран (сравнительно-правовой аспект С. 32. *(21) *(22) Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (постатейный) (Почежерцева З.А., Холкина М.Г., Шевченко Г.Н.) С. 242. *(23) См.: Грачев Д.О. Саморегулируемые организации: зарубежный опыт и тенденции развития российского законодательства. М. 2004. С. 42. *(24) Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: В 4 т. Т. 1., гл. V. http://library.brstu.ru/static/bd/klassika_ros_civilizac/Elib/881.html. *(25) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учебно-практический комментарий" (постатейный) под ред. А.П. Сергеева, "Проспект", 2010. С. 76. *(26) Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995. С. 31. *(27) Собрание законодательства Российской Федерации N 30 1996 г.; N 26. 1999 г. *(28) Новицкий И.Б. Римское право. - М.: Ассоциация "Гуманитарное знание"., 1993., С. 157-159. *(29) Новоселова Л. Вексель. Проблемы практического использования. // Хозяйство и право. 1995., N 6., С. 95. *(30) Письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.97 г. N 18. // Сборник постановлений Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ по гражданским делам. - М.: "Проспектъ-Н"., 1999., С. 446-447. *(31) Грачев В. Ограниченный акцепт векселя // Хозяйство и право. 1996., N 12. С. 74. *(32) Белов В.А. Вексельное законодательство России: Научно-практический комментарий. - М.: "ЮрИнфоР"., 1999., С. 215. *(33) Письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.97 г. N 18.// Сборник постановлений Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ по гражданским делам. - М.: "Проспектъ-Н"., 1999., С. 447. *(34) См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2. М., 1907. С. 499.

Приложенные файлы

  • rtf 4684131
    Размер файла: 619 kB Загрузок: 1

Добавить комментарий